（2012）阳中法刑一终字第13号
——广东省阳江市中级人民法院(2012-4-6)
（2012）阳中法刑一终字第13号
原公诉机关广东省阳春市人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴*云，男，1956年9月6日出生于广东省阳春市，汉族，初中文化，农民，住*******。因本案于2011年6月26日被抓获，同月27日被刑事拘留，同年7月7日被逮捕。现羁押于阳春市看守所。
原审附带民事诉讼原告人吴*有，男，1985年5月10日出生于广东省阳春市，汉族，初中文化，从事养猪业，住********。
广东省阳春市人民法院审理阳春市人民检察院指控原审被告人吴*云犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人吴*有提起附带民事诉讼一案，于2012年2月22日作出（2012）阳春法刑初字第3号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人吴*有在法定期限内没有上诉，原审被告人吴*云不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，认为案件事实清楚，决定以不开庭方式审理。本案现已审理终结。
原审判决认定，被告人吴*云认为同村的村民吴*有的渔塘占用了自己的土地，遂于2011年6月25日15时许，来到吴*有的渔塘，砸烂吴*有渔塘的闸口。同月26日18时许，吴*有来到吴*云屋找吴*云理论并对吴*云实施拳脚殴打，后来被黄伟通等人劝阻拦开。同日20时许，吴*有在吴茂华屋门前与吴茂华等人讲起与吴*云渔塘纠纷一事，吴*云在自己屋里听到，很不服气，便从自己屋里厨房拿了一把菜刀出来，指着吴*有叫骂并用菜刀追砍吴*有，将吴*有头、手等部位砍伤。经法医鉴定吴*有的损伤程度为重伤，伤残等级为九级。
另查明，被害人吴*有被斩伤后当天（2011年6月26日）在阳春市人民医院住院治疗至同年7月23日出院，共住院28天，住院用去9018.40元，门诊用去135.90元，在八甲镇卫生院住院用去217.34元，法医鉴定费用200元，医生建议出院后全休21天,吴*有是农村居民，与黄乐裕（农村居民）于2007年6月11日登记结婚，2008年1月2日生育一女孩吴裕珊，2011年5月11日生育一男孩吴裕湛。被告人吴*云已赔偿9300元给吴*有。
附带民事诉讼原告人吴*有起诉请求判令被告人吴*云赔偿医疗费9514.64元；住院伙食补助费1400元；误工费5005.84元；护理费1400元；营养费1470元；法医鉴定费200元；残疾赔偿金31561元；吴裕珊、吴裕湛抚养费18201.41元，共68752.89元，扣除已支付的9300元，应赔59452.89元。被告人吴*云辩解没有那么多钱赔偿。
再查明，原告人吴*有受伤后的经济损失应依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，参照《广东省2011年度人身损害赔偿计算标准》计算，医疗费9371.64元；法医鉴定费200元；住院伙食补助费按28天×50元/天计，是1400元；误工费按37292元/年÷365天×（28+21）天计，是5006.32元；护理费按28天×50元/天计，是1400元；残疾赔偿金按7890.25元/年×20年×20%计，是31561元；被抚养人吴裕珊生活费按5515.58元/年×14.5年×20%÷2人计，是7997.59元；被抚养人吴裕湛生活费按5515.58元/年17.92年×20%÷2人计，是9883.92元。合计是66820.47元。
认定上述事实有公诉机关及附带民事诉讼原告人吴*有举证并经庭审质证的下列证据予以证实。
（一）公诉机关举证证据
1、接受刑事案件登记表：证明2011年6月26日案发后八甲镇俄颈村委会的吴伟向八甲派出所报案。
2、被告人吴*云的供述：2011年6月26日18时许，吴*有找到我，说我捶他的塘基，然后就动手打我，打了十几分钟后阿通、阿海等人才过来把我们隔开。我被打得头晕颈痛，觉得不舒服，就回屋睡觉了。我睡到20时，听见吴*有在屋外跟别人讲一些骂我的话，我听了心里很不舒服，就起床在厨房拿了把菜刀走出屋，看见吴*有在吴茂旺屋门口，跟他争了几句后我就用刀向吴*有挥砍，他边退边用手挡，最后他跌倒在地上并大喊救命，这时我就停手了，把刀扔在地上。吴伟从后面上来将我抱紧，吴茂旺就和吴世栋送吴*有去了医院。
3、被害人吴*有的陈述：2011年6月26日，吴*云讲我的鱼塘占了土地田地，他就挖了我的鱼塘基，我当日就找他想问清楚怎么解决，但他不在家。晚上9时左右，我在吴茂旺的门口和吴茂旺、吴茂栋聊天。这时吴*云行了出来，因捶了我塘基的事问我想怎么样，说着他就从身上拿出一把菜刀举起来要砍我，被他用菜刀砍中我的头部和手部，后来吴伟冲过来抱着吴*云，将他按在了地上。我就由吴茂旺开车搭我去医院了。
4、证人吴茂华（又名吴茂旺）的证言：吴*有因为做鱼塘占用了我大哥吴*云的一些田地，但是吴*云没有要到钱，也没有换回田。今年6月26日下午4点几，吴*云把吴*有的塘挖了一个缺口。到了18时，吴*有知道了这件事，就找到吴*云，两人打了起来。到了20时，吴*有来到我家，在屋门口说起塘基的事，可能吴*云在屋里听到了，就拿了一把菜刀出来，两人争了两句，吴*云就冲过去砍吴*有，吴*有大喊救命，我和吴茂栋看见吴*云有刀，不敢上去，隔壁屋的吴伟听到了，就冲了出来，把吴*云揽紧，当时吴*有已经跌倒在地上，我就和阿栋开车搭吴*有去八甲卫生院治疗。
5、证人吴伟的证言：2011年6月26日晚上7到8点钟，我在家里听到屋外有人喊救命，于是我就走出屋外看看，看见吴*有坐在吴茂华家前的空地上，一只手捂着头部，另一只手去挡，全身都是血，而吴*云站在吴*有面前，手拿着菜刀一边不�；乓槐呗钗�*有。我看到这样就冲了上去，从吴*云背面揽住他，夹住了他的双手，并按他坐在地上。这时吴茂旺也冲了上来并把刀抢下来扔掉。吴茂旺和吴茂栋立即开车送吴*有去八甲卫生院治疗，我就一直揽着吴*云，并打电话报警。不久派出所的民警就来到了现场。
6、证人吴茂栋的证言：2011年6月26日晚上7点多钟，我与吴*有等几个人在吴茂华屋门口聊吴*有今天因为搞鱼塘而打吴*云的事情。大家说着说着吴*云就来了，可能是听到了我们讲话，行近吴*有并从背后举起一把刀，朝吴*有面前砍下去，接着又砍了几刀，我就喝吴*云不要这样，然后回房找凳子准备去挡吴*云的刀，拿凳子出来后看见吴伟已经将吴*云抱在地上，吴*有也倒在了地上，身上流着血，我就打120和110，很快120的车就来到，派出所的同志也来了，将吴*有送去医院，吴*云也被带去派出所了。
7、证人黄伟通的证言：2011年6月26日吴*云说吴*有鱼塘浸了田，吴*云就捶吴*有的塘基。吴*有知道后就去找吴*云争了起来，吴*有动手打了几拳吴*云，我在场就拉开他们，他们就各自回家了。
8、扣押物品清单及照片：公安机关扣押了被告人吴*云作案用的菜刀一把。
9、现场照片：公安机关对该案的犯罪现场作了拍照确认。
10、鉴定文书及伤情照片：经鉴定，被害人吴*有损伤程度为重伤，伤残程度为九级。
11、收据：证实吴*云家属向被害人吴*有支付9300元医药费。
12、抓获经过：2011年6月26日20时许，接报的公安机关在作案现场将被告人吴*云当场抓获。
13、常住人口信息表：证明被告人吴*云出生于1956年9月6日。
（二）附带民事诉讼原告人吴*有举证证据
1、身份证、户口簿：证明原告人的身份情况等。
2、村委会、兽医站证明：证明原告人从事养猪业。
3、结婚证、出生证、村委会证明：证明原告人需抚养的人吴裕珊、吴裕湛的情况。
4、阳春市人民医院疾病诊断证明书：证明原告人受伤后住院治疗情况等。
5、医疗机构医疗费收据（5张）：证明原告人用去医疗费是9371.64元及住院情况等。
6、发票（4张）：证明验伤费用200元。
原审判决认为，被告人吴*云无视国家法律，因土地使用权问题与他人产生纠纷，不是通过正当法律途径解决，而是采取持刀对他人实施砍斩等暴力方法，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。鉴于被告人吴*云在归案后如实供述犯罪事实，庭审中自愿认罪，通过家属赔偿了部分损失给被害人，依法可酌情从轻处罚。公诉机关指控被告人吴*云犯故意伤害罪的基本事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，予以采纳。原告人吴*有因被告人吴*云砸烂自己渔塘闸口，不是采用正确方法对待，而是采取殴打方法，从而引发本案，因此，对本案损害也应承担次要责任，计20%；被告人吴*云对本案损害应承担主要责任，计80%，即66820.47×80%，是53456.376元。原告人吴*有请求赔偿营养费没有提供医生证明；请求赔偿在阳春市八甲镇健安药店购药款143元依法无据，不予支持。原告人吴*有被斩伤后于当天在阳春市人民医院住院治疗至同年7月23日出院，2011年8月30日吴*有又在阳春市八甲卫生院住院，费用是217.34元，原告人请求该项赔偿，被告方在庭审后表示认可，应以支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一、二款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第七十七条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第二十四条、第二十八条的规定，判决：一、被告人吴*云犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年八个月；二、被告人吴*云赔偿医疗费、法医鉴定费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被抚养人吴裕珊、吴裕湛生活费共53456.376元给附带民事诉讼原告人吴*有，扣除已支付的9300元，实应支付44156.376元。
上诉人吴*云上诉提出，⑴原审量刑过重，请求二审从轻改判，理由是原审认定吴*有伤情属重伤，构成九级伤残，与事实不符，原审以此判决上诉人有期徒刑四年八个月，这一量刑实属过重。吴*有的伤情只能属于轻伤，请求二审重新委托有资质的机构重新对吴*有的伤情进行评定；⑵本案事出有因，吴*有应负主要的过错责任，原审认定吴*有承担本案20%的过错责任，而要上诉人承担80%的过错责任，不公平，请求二审予以纠正。
经审查，上诉人吴*云在上诉期间没有提供新的证据，本院对原审判决经庭审认证、质证的证据予以确认。
经审理查明，原审判决认定上诉人吴*云无视国家法律，因土地使用权问题与他人产生纠纷，不是通过正确法律途径解决，而是采取持刀对他人实施砍斩的暴力方法，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应予刑罚。原审判决定罪准确，量刑适当，确定的民事赔偿标准符合法律规定，审判程序合法，本院予以确认。
对于上诉人吴*云提出上诉意见，经查，⑴案发后至2011年10月17日，经广东省阳春市公安司法鉴定中心法医对被害人吴*有进行的伤情鉴定，吴*有因外伤致右手拇指强直、背伸、掌屈功能完全丧失。右手五指对指功能丧失，不能对指握物，根据《人体重伤鉴定标准》有关规定，被害人吴*有的损伤已构成重伤，并根据有关法律规定，评定吴*有的伤残程度为九级。原审法院根据上诉人吴*云的认罪态度及已部分赔偿被害人的经济损失表现，酌情从轻判处其有期徒刑四年八个月，符合罪刑法定原则，并无不当。上诉人吴*云提出原审认定吴*有伤情属重伤，原审以此判决其有期徒刑四年八个月，属量刑过重，与事实不符，请求二审重新委托有资质的机构对吴*有的伤情进行评定的意见，理据不足，不予采纳；⑵原审附带民事诉讼原告人吴*有因上诉人吴*云砸烂自己鱼塘闸口，不是采用正确方法对待，而是采取殴打方法，从而引发本案，原审认定其对本案的损害也应承担20%的次要责任，上诉人吴*云承担80%的主要责任；合法合理，并无不当。上诉人吴*云提出原审法院这一认定不公平，请求二审予以纠正的意见，没有事实和法律依据支持，本院不予采纳。
本院认为，上诉人吴*云无视国家法律，因土地使用权问题与他人产生纠纷，不是通过正确法律途径解决，而是采取持刀对他人实施砍斩等暴力方法，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应予刑罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，确定的民事赔偿标准符合法律规定，审判程序合法，本院应予维持。上诉人吴*云提出的上诉意见经查理据不足，应予驳回。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 莫介云
审 判 员 陈国政
审 判 员 余荣灿
二○一二年四月六日
本件与原本核对无异
书 记 员 沈鸿廷
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