(2011)泰民初字第15号
——福建省长泰县人民法院(2011-6-16)
福 建 省 长 泰 县 人 民 法 院
民 事 判 决 书
(2011)泰民初字第15号
原告姚美生，男，1968年8月6日出生。
被告王伟平，男，1969年12月27日出生。
被告张风金，男，1969年2月10日出生。
二被告的委托代理人叶维新、董金江（实习），福建厦门远大联盟律师事务所长泰分所律师。
原告姚美生诉被告王伟平、张风金合伙协议纠纷一案，于2010年12月22日向本院起诉，本院受理后，依法由审判员黄丽新适用简易程序独任进行审理，后因原、被告双方争议较大，转为普通程序，依法组成合议庭，于2011年4月28日公开开庭审理了本案。原告姚美生、被告王伟平、张风金及其委托代理人叶维新、董金江（实习）等到庭参加诉讼。现已审理终结。
原告姚美生诉称，2008年10月6日的前一、二天，原、被告口头约定共同出资参与投标承建长泰县马洋溪生态旅游开发区城林桥至兴泰路的道路施工项目。由于建设单位要求投标的施工人应当具备施工资质并需缴交保证金400000元，方可参与项目投标，被告王伟平经他人联系，挂靠于上饶京宝路桥工程有限公司，并以其名义准备参与投标。2008年10月6日上午9时许，被告王伟平欲前往银行办理保证金汇款时，收到被告张风金的信息，内容为“上饶京宝路桥工程有限公司，帐号：36001350100050000519，开户银行：中国建设银行股份有限公司上饶饶信支行，该单位已谈好”。当天上午10时许，被告王伟平备齐400000元保证金，其中原告垫资120000元，被告王伟平垫资280000元，欲前往银行汇款，途中王伟平又收到张风金的信息，内容“帐号已换，请把钱打在建行卡上6227003322660051291，户名：李秋玲”、当天上午11时许，王伟平到中国建设银行股份有限公司长泰支行（下面简称长泰建行）营业柜台将400000元汇至户名李秋玲，卡号6227003322660051291的帐户上。王伟平汇款后意识到被骗，马上向长泰县公安局报案。之后，原告配合公安机关追回李秋玲帐户里未被支取的款项176234元。2010年11月20日，原、被告对合伙期间的账目进行结算，确认合伙期间的经济损失共270000元，其中用于追回未被骗子支取的款项费用46234元，被骗子骗取223766元。原告现在除了收回30000元的出资外，尚有90000元未收回。二被告汇款错误，致合伙期间产生亏损270000元，二被告应对该亏损承担过错责任。请求判令：1、终止原、被告之间的合伙关系；2、二被告应当归还原告在合伙期间尚未收回的投资款人民币90000元。
被告王伟平、张风金辩称，原、被告三人口头约定合伙共同出资投标工程，既然是合伙，就应当共负盈亏，共担风险。1、被告有权要求对合伙体的债权、债务进行清算，在未承担合伙亏损前，无权要求返还投资款；2、既然原、被告已对合伙期间的债权、债务清算完毕，合伙经营期间共亏损270000元，每人应承�？魉鸲�90000元，原告已收回投资款30000元，债权、债务已分割完毕，原告无权再主张权利；3、被告对造成合伙体亏损也应承担过错责任。在合伙过程中，原告也全程参与谈判、协商，并和王伟平一起到建行汇款，原告也有过错，不能将所有责任推给二被告。综上，请求驳回原告的诉讼请求。
原告为证明其主张的事实，提交以下证据：1、（2009）漳民终字第759号民事判决书一份，拟证明汇款错误，原告没有责任，不应当承担该损失；2、经济损失确认书一份，拟证明原、被告于2010年11月20日已对合伙期间的经济损失情况进行确认。
二被告对原告提交的二份证据的真实性无异议，其质证认为，三人合伙事实存在，合伙期间的经济损失已经结算清楚，各合伙人应当共负盈亏，共担风险。
经审理查明，2008年10月6日的前一、二天，原告姚美生与被告王伟平、张风金口头协商合伙共同出资参与投标承建长泰县马洋溪生态旅游开发区城林桥至兴泰路的道路施工项目。因参加工程投标需交纳保证金人民币400000元并具备施工资质，后经人联系介绍，挂靠于上饶京宝路桥工程有限公司，准备以其名义参与投标。2008年10月6日上午9时许，王伟平收到张风金发来的信息，内容为“上饶京宝路桥工程有限公司，帐号：36001350100050000519，开户银行：中国建设银行股份有限公司上饶饶信支行，该单位已谈好”。当天上午10时许，王伟平携带垫资款280000元，姚美生携带垫资款120000元，前往长泰建设银行汇款�；憧钋�，王伟平又收到张风金转发的信息，内容“帐号已换，请把钱打在建行卡上6227003322660051291，户名：李秋玲”�；憧詈�，原告经核实上饶京宝路桥工程有限公司，发现该公司没有李秋玲的帐户，马上向长泰县公安局报案。后公安机关追回李秋玲帐户里未被支取的款项176234元。2010年11月20日，原、被告对合伙期间的账目进行结算，确认合伙期间的经济损失共计人民币270000元，其中用于追回未被骗子支取的款项费用46234元，被骗子骗取223766元。过后，原、被告对追回的剩余款项进行处理，原告收回投资款30000元。原告认为二被告汇款错误，致合伙期间产生亏损270000元，二被告应对该亏损承担过错责任。请求判令：1、终止原、被告之间的合伙关系；2、二被告应当归还原告在合伙期间尚未收回的投资款人民币90000元。
本院认为，原告姚美生与被告王伟平、张风金口头协商合伙共同出资参与工程投标，因汇错投标工程保证金，导致合伙投标承建工程项目落空，之间的合伙协议自动解除。对因汇错款造成270000元的经济损失，原、被告均无异议，本院予以确认。其中用于追回未被骗子支取的款项费用46234元，根据2010年11月20日原、被告所作的经济损失确认书记载，三方对该项费用损失已作了分割承担，每人承担费用15411元，该项费用的承担是原、被告三方的真实意思表示，且不违反有关法律规定，原、被告应照此执行。对于被骗子骗取的223766元，应当根据原、被告三方对造成该项损失的过错大小承担责任。王伟平是根据张风金两次发送的信息而汇款，当时原、被告之间存在合伙关系，张风金所发送的信息对王伟平起到一种误导的作用，可见张风金误发信息是造成汇错保证金，被骗子骗取223766元的最根本原因，对此，张风金应承担大部分的责任；王伟平收到信息后，未经过核实，疏忽大意就将款项汇出，也应承担小部分责任；王伟平汇款时，姚美生也在场，王伟平是受其他合伙人的共同委托承�；憧钤鹑�，王伟平有责任，姚美生也应当承担一定的责任。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百三十四条第一款第（七）项的规定，判决如下：
一、原告姚美生与被告王伟平、张风金合伙投标工程时，因被告王伟平汇错投标工程保证金造成的经济损失人民币270000元，其中的46234元，由原、被告各承担15411元，其余的223766元，由被告张风金承担70%的损失，即156636.2元，由原告姚美生与被告王伟平各承担15%的损失，即33564.9元。
二、被告张风金应于本判决生效后十日内赔偿给原告姚美生经济损失人民币41024.1元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费人民币2050元、由原告姚美生负担934.4元，被告张风金负担1115.6元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。
审 判 长 黄 丽 新
代理审判员 俞 芬
人民陪审员 刘 震 瑞
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