（2011）枣刑二终字第27号
——山东省枣庄市中级人民法院(2011-5-25)
山东省枣庄市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2011）枣刑二终字第27号
原公诉机关山东省滕州市人民检察院。
被告人罗龙海，男，1979年6月17日出生，身汉族，小学文化，农民，住福建省云霄县火田镇员峰村埔楼村45号。1995年6月因盗窃被劳动教养一年，1996年4月25日释放；1996年9月3日因犯抢劫罪被判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利二年，2006年8月20日释放。2010年4月16日因涉嫌犯非法经营罪被滕州市公安局刑事拘留，同年5月20日被逮捕，现羁押于滕州市看守所。
滕州市人民法院审理滕州市人民检察院指控被告人罗龙海犯非法经营罪，于2011年3月22日作出（2010）滕刑初字第434号刑事判决，以被告人罗龙海犯非法经营罪判处有期徒刑六年，并处罚金人民币十万元。原审被告人罗龙海不服原审判决，向本院提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原审法院判决认定：2009年6月，滕州市人张祥（已判刑）从福建省云霄县购买张进展的假冒卷烟后，被告人罗龙海指使何子钦、林良成（均已判刑）驾驶闵ED0993江淮厢式货车将假冒卷烟运往滕州，同时又指使方进才（已判刑）与罗龙河、耀武（均另案处理）驾驶马自达商务车跟随押送。 2009年7月1日，何子钦、林良成将卷烟运至滕州市洪绪镇中学对过一厂房内向张祥交货时被当场抓获，查获卷烟共计10 800条，价值348 600元。经山东省烟草质量监督检测站鉴别检验，均系假冒注册商标且为伪劣卷烟。
另查明，被告人罗龙海于1996年9月3日因犯抢劫罪被福建省漳州市中级人民法院判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利二年，2006年8月20日被减刑释放。
上述事实，有经庭审举证、质证予以确认的下列证据证实：
1、共同作案人张祥供述：2009年5月份，自己和女朋友孙源去了一趟福建云霄，见到大头（张进展），然后把自己带的红白将军卷烟样品给了大头，让他们做，总共定了200件。我们回来后，给大头汇了8万元定金。2009年6月29日，大头给自己打电话说把货直接送来，还说让一个叫大包的人送货来。7月1日，大包给自己打电话（他的手机号码15260007506），说货到了京福高速路滕州南出口，让自己接货。接着自己开着丰田轿车去了京福高速滕州南出口。在立交桥下，先看到了大包开的那辆白色的商务轿车，然后和大包见了面，就让拉烟的大车从高速路上下来了。接着自己就带他们去了洪绪那个饲料厂，只带着那一辆货车，大包的白商务车到哪里去了没注意。在饲料厂还没有卸货，公安人员就去了，把自己和大车司机都抓住了。
2、辨认笔录，张祥在卷宗照片中辩认出罗龙河是开白色商务轿车来滕州送假烟的人。
3、共同作案人何子钦供述：我是货车司机。2009年6月29日下午，我们云霄县的一个叫龙海的人给我打电话，说第二天中午让自己开他的车送货。到了6月30日中午，自己就到了云霄县南市货运站，龙海和林良成都在那里了，货也装好了。龙海一开始说里面装的是米粉，到了6月30日晚上8点左右，我们要出福建的时候，龙海分别给林良成和自己打电话说车上拉的是烟，一路要走高速，不要走下路�；顾档诫菹赂咚俚氖焙�，让我们和一个叫阿才的联系，他到高速路接我们。路上所需加油、吃饭等费用是罗龙海给的钱。2009年7月1日中午，我们到滕州下了高速，开到一个仓库院内交接我们拉来的假烟时，被公安人员当场抓获。
4、辨认笔录，何子钦在卷宗照片中辨认出罗龙海是安排其与林良成开箱货车来滕州市送假卷烟的货主。
5、共同作案人林良成供述：2009年6月30日凌晨1时许，车主（罗龙海）让自己去云霄县一个郊区的地方装货，具体位置我说不准。自己问对方要去哪里，拉的什么货，对方说不要问那么多，到时候就知道了。自己和另一个驾驶员何子钦大约二三点钟把车开到郊区一个荔枝林处，开始装货，里面装的是香烟，外面是米粉。装完货大约是11点钟，自己上车休息。出发时是何子钦开车�？赡芤龈＝耸亲约嚎�，途中轮换几次。直到7月1日中午12点半左右来到滕州，后来在卸货的时候被查获�？浠醭道措菔兴图倬硌淌锹蘖０才诺�，在路上罗龙海也打电话指挥自己和何子钦。下了高速滕州出口看到有一辆我们福建当地牌照的商务车和滕州的轿车在一起，没看到车上的人。
6、辨认笔录，林良成在卷宗照片中辨认出罗龙海是假烟货主。
7、共同作案人方进才供述：2009年6、7月份的一天，当时天气很热，我们福建云霄的罗龙海喊自己来滕州送假烟，罗龙海说来一趟给自己500元钱，自己就答应了。我们开了两辆车，自己和罗龙海、罗龙河、“耀武”开一辆白色的马自达商务轿车，良成、子钦开着拉烟的货车，我们一块到滕州送货。到了滕州高速路口出来，在一个立交桥下和滕州当地一个开黑色丰田车的男子接了头，罗龙河打电话让货车从高速路下来，之后我们跟着丰田车走，货车在前面，我们的车在后面，我们见货车跟着丰田车走进一个工厂院内正要交易时，几辆车进入工厂院内，我们觉得货车可能是被抓了，之后我们掉头跑了。我们往滕州送的烟是福建云霄县云岭镇下板村一个叫张进展（或张进典）生产的。我们回福建后，罗龙海带着自己和龙河还有子钦、良成的家属到下板村去找这个货主，想让他想办法处理这个事情。
8、辨认笔录，方进才在卷宗照片中辩认出罗龙海是在路上与拉假烟的车联系的人。
9、张祥向户名为方立民的账户汇款的凭证复印件。
10、滕州市公安局扣押清单，扣押哈德门等品牌香烟10 800条。
11、滕州市烟草专卖局证明：查获的10 800条香烟，市场标值348 600元。
12、福建省云霄县公安局抓获证明：2010年4月2日将罗龙海抓获。
13、福建省漳州市中级人民法院刑事判决书：以抢劫罪判处罗龙海有期徒刑十三年，剥夺政治权利二年。
14、福建省漳州监狱证明：1996年9月3日漳州市中级人民法院以抢劫罪判处罗龙海有期徒刑十三年，2006年8月20日减刑释放。
15、罗龙�；Ъっ鳎褐な德蘖３錾�1979年6月17日，达到完全刑事责任年龄。
16、滕州市人民法院（2010）滕刑初字第63号刑事判决书证实了对张祥等人判处刑罚的事实。
17、山东省烟草质量监督检测站证明：查获的哈德门等卷烟是假冒注册商标且系伪劣产品。
18、被告人罗龙海供述：2009年7月份，自己与朋友吃饭喝酒时认识张进典，也可能叫张进展。当时吃饭的还有方进才。张进典对自己说有一批食品往山东运，问自己有没有朋友搞运输的，自己就对他说方进才搞物流，让他们两个人留下联系方式。2009年7月自己没有来过山东。
原审法院认为，被告人罗龙海违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为构成非法经营罪。被告人罗龙海曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第六十五条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第二款第二项之规定，判决被告人罗龙海犯非法经营罪，判处有期徒刑六年，并处罚金10万元。
被告人罗龙海对原审判决不服，提出上诉称，未参与张进展运送假烟，2009年6月30日至7月2日自己未到过山东，一审认定事实不清，证据不足。
二审审理查明的事实和证据与一审判决相同。
本院认为，上诉人罗龙海违反国家烟草专卖管理法律法规，超越烟草专卖行政主管部门许可，非法运输烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为构成非法经营罪。关于上诉人罗龙海提出“一审判决认定事实不清，证据不足”的上诉意见，经查，罗龙海受委托指使他人非法运输烟草专卖品，有其本人供述，并与其他证据相印证，足以认定，故其上诉理由与法相悖，不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第（一）项之规定：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 高春燕
代理审判员 王 新
代理审判员 李 振
二○一一年五月二十五日
书 记 员 刘 苹
===================================================
声明：
本站收录的二十万件裁判文书均来自法院官方网站公开信息，
本站裁判文书栏目不会接受任何个人或企业提供的裁判文书。
如您认为内容涉及个人或企业隐私，要求修改或删除的，
请将网址发邮件至：
我们将在一个工作日内和您联系妥善处理
===================================================
