（2011）平刑初字第11号
——福建省平和县人民法院(2011-1-25)
福 建 省 平 和 县 人 民 法 院
刑事 判 决 书
（2011）平刑初字第11号
公诉机关福建省平和县人民检察院。
被告人陈小明，男，31岁。
福建省平和县人民检察院以平检公刑诉〔2010〕202号起诉书指控被告人陈小明犯诈骗罪，于2010年12月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。平和县人民检察院指派检察员曾程伟出庭支持公诉，被告人陈小明到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：1、2009年9月13日12时许，被告人陈小明伙同陈木金、李小菊（均已判刑）驾驶一部悬挂闽D74955号假车牌的轿车窜至漳州市长泰县武德园路段，见林XX欲搭车往长泰县林墩，遂邀林XX上车。途中，陈木金、李小菊假称做石板材生意、可以从中获得高额利润为诱饵，谎邀林XX合伙。林XX拿出身上的人民币1400元，又从家中取出人民币5000元，交给陈木金、李小菊。被告人陈木金、李小菊将钱放在一个黑色手提包内，乘机调换后交给林XX保管，然后以取钱为由将林XX骗下车，被告人陈小明驾车载陈木金、李小菊迅速逃离，骗取了林XX的人民币6400元。
2、2009年12月4日8时许，被告人陈小明伙同陈木金、李小菊驾驶一部悬挂闽D74955号假车牌的轿车，窜至漳州市龙文区朝阳镇路段时，见卢XX欲搭车回平和县霞寨镇，遂邀被害人卢XX上车。途中，陈木金、李小菊假称做石板材生意、可以从中获得高额利润为诱饵，谎邀卢XX合伙。卢XX回家取来现金人民币10000元，连同身上携带的人民币550元，共计人民币10550元，交给陈木金、李小菊，陈木金、李小菊将钱放在一个黑色手提包内，乘机调换后交给卢XX保管，到达小溪镇北大路农业银行旁边，陈木金等人假称到银行换钱，骗卢XX下车，被告人陈小明驾车载陈木金、李小菊迅速逃离，骗取了卢XX的人民币10550元。案发后，平和县公安局将从李小菊扣押的人民币3213元发还卢XX。
指控认为：被告人陈小明伙同他人以非法占有为目的，采用虚构事实的方法骗取他人财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条的规定，建议法庭以诈骗罪追究其刑事责任。公诉机关向法庭提供如下证据：1、被告人陈小明和同案人陈木金、李小菊的供述与辩解；2、被害人林XX等二人的陈述；3、户籍证明、刑事判决书、卡口监控录像打印单等书证和物证。
经审理查明：2009年12月4日，被告人陈小明驾驶一部悬挂闽D74955假车牌的黑色轿车，伙同同案人陈木金、李小菊（均已被判刑）窜至漳州市龙文区朝阳镇路段，见被害人卢XX欲搭车回平和县霞寨镇，遂假装载客邀卢XX上车。陈木金谎称是到平和购买(石)板材的南京人，李小菊声称可以联系，陈木金假装同意，要求李小菊提供定金，李小菊出资人民币2000元欲作为定金，陈木金假称金额太少。李小菊对被告人陈小明和被害人卢XX谎称其有人民币25000元的差额可以赚取，假装向被告人陈小明借款，许诺生意若做成，每借100元会给予20元回报，被告人陈小明即假出借人民币800元，被害人卢XX见状拿出人民币500元。李小菊认为数额尚少，提出向被害人卢XX借人民币10000元，许诺生意做成会分给卢XX人民币8000元。被害人卢XX即随车回家拿来人民币10000元，与李小菊、被告人陈小明连同之前所凑款项装入一个黑色手提包，交给陈木金。陈木金假装交给李小菊保管，李小菊假作上锁动作，乘机调包。后来陈木金拿出两张港币虚晃，假装要到银行兑换港币，叫卢XX拿着被调换的手提包下车等候，被告人陈小明驾车载陈木金、李小菊逃离�？鄢餐�，被告人陈小明分得赃款人民币3000元。2010年3月8日，陈木金被龙海市公安局抓获，被扣押港币600元。2010年4月22日，被害人卢XX向平和县公安局领回款项人民币3213元。被告人陈小明于2010年8月2日于安溪县凤城镇被公安机关抓获。
上述事实，有由公安机关依法收集、公诉机关提供的如下证据予以证实：
1、被害人卢XX的陈述，证实：2009年12月4日上午8时许，其在漳州市龙文区朝阳镇小坑头(地名)搭上一辆黑色轿车欲回平和县霞寨镇。司机是一个约三十岁的男子，车上还有李小菊和陈木金。陈木金自称是做(石)板材生意的南京人，要采购5000平方米的(石)板材。李小菊称若经她采购，她尚可盈利人民币三万元。陈木金要求担保，李小菊拿出人民币2800元、司机拿出1600元，其将信将疑也拿出550元。李小菊向其求情要借10000元，说生意做成后给其8000元酬金，陈木金也将9000元的现金交其掌握。其上当而让他们载着回霞寨镇彭林村家里拿出现金10000元后再上车，装入他们提供的黑色手提包，到小溪镇后，李小菊等人以农行兑换港币为由乘机离开。其共被骗人民币10550元。2010年4月7日，被害人卢XX从数量均为十二张的男女两组照片中辨认被告人陈木金、李小菊。
2、被告人陈小明的供述，供认：2009年12月份的一天，陈木金叫其租车一起行骗，其开车载陈木金、一个女的(即李小菊)到漳州。在路上看到被害人卢XX在等车，即假装载客，将卢XX载往平和。陈木金谎称是到平和购买(石)板材生意的南京人，李小菊声称可以联系，陈木金假装同意，要求李小菊提供定金，李小菊出资人民币2000元欲作为定金，陈木金假称太少。李小菊对其和卢XX谎称她有人民币25000元的差额可以赚取，李小菊向其借款，许诺生意做成每100元会给予20元回报，其就假出借人民币800元，卢XX见状拿出人民币500元。李小菊认为数额少，向卢XX借人民币10000元，许诺生意做成分给卢XX人民币8000元。卢XX即由其载回家拿来人民币10000元，三人将之前所凑款项和人民币10000元装入一个黑色手提包，交给陈木金。陈木金假装交给李小菊保管，李小菊制作加锁动作，乘机调包。后来陈木金假装要到银行兑换港币，叫卢XX拿着被调换的手提包下车等候。其及陈木金、李小菊驾车离开，共骗得人民币10550元，其分得人民币3000元。
3、同案人陈木金、李小菊的供述，供认了两人伙同被告人陈小明骗取被害人卢XX人民币10500元的过程，陈木金在卢XX下车前还拿出两张港币虚晃，陈木金承认分得人民币3300元，李小菊承认分得人民币3350元。
4、平和县小溪镇旧县卡口监控录像，证实一辆车牌号为闽D74955的轿车于2009年12月4日上午9︰52时从平和县小溪镇旧县卡口进城、10︰43时出城。
5、龙海市公安局扣押物品、文件清单、物证，证实：龙海市公安局向被告人陈木金扣押港币600元、黑色手提包四个、建发牌小挂锁四个。
6、平和县公安局扣押物品清单、物证，证实：2009年12月4日，平和县公安局向被害人卢XX提取外挂铜锁、内装废纸的黑色手提包一个。
7、平和县公安局发还物品清单，证实2010年4月22日，平和县公安局将从扣押的款项中发还被害人卢XX人民币3213元。
8、安溪县公安局出具的《抓获经过》，证实被告人陈小明归案经过。
9、平和县人民法院（2010）平刑初字第114号刑事判决书、漳州市中级人民法院（2010）漳刑终字第252号刑事裁定书，证实本案的同案人被判处刑罚情况。
上列证据，已经庭审举证、质证，来源合法，内容客观真实，且能相互印证，本院予以确认。
公诉机关为指控被告人陈小明参与骗取被害人林XX人民币6400元。因被害人林XX陈述行骗者是两男一女，在公安机关组织辨认时，被害人林XX仅辨认出行骗参与者陈木金、李小菊，无法辨认出作案时的驾驶员；公诉机关提供的长泰县武安镇官山卡口照片，亦未能证实案发时该悬挂闽D74955假车牌的黑色轿车为陈小明所驾驶。被告人陈小明否认参与该次诈骗。因此，公诉机关指控的该条事实，仅有陈木金的指认，证据不充分，本院不予认定。
本院认为：被告人陈小明以非法占有为目的，采用虚构事实的手段，结伙骗取他人财物价值人民币10500元，数额较大，其行为已构成诈骗罪；是共同犯罪；在共同犯罪中，被告人陈小明起积极参与的主要作用，是主犯。被告人陈小明的违法所得应予追缴。公诉机关指控被告人陈小明参与数额人民币10500元的诈骗，事实清楚，证据确实、充分，所指控的罪名成立，建议适用法律的意见正确，予以采纳。被告人陈小明辩解其并无参与公诉机关指控的在长泰县的诈骗，鉴于公诉机关据以指控的证据不充分，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《最高人民法院关于审理诈骗案件具体应用法律的若干问题的解释》第一条第一、二、五款的规定，判决如下：
一、被告人陈小明犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币5000元。
二、继续追缴被告人陈小明违法所得人民币3000元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 曾 锦 池
审 判 员 赖 贤 平
代理审判员 朱 杰 光
二 ○ 一 一 年 一 月 二 十 五 日
书 记 员 杨 晓 莹
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