(2011)泰中刑终字第0005号
——江苏省泰州市中级人民法院(2011-1-25)
江苏省泰州市中级人民法院
刑事裁定书
(2011)泰中刑终字第0005号
原公诉机关泰州市海陵区人民检察院。
上诉人（原审被告人）尧某某，男，1971年12月17日出生于湖北省崇阳县，汉族，初中文化，无业。2009年10月31日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年12月7日被逮捕。现羁押于泰州市看守所。
泰州市海陵区人民法院审理泰州市海陵区人民检察院指控被告人尧某某犯贩卖毒品罪一案，于2010年12月15日作出（2010）泰海刑初字第334号刑事判决。原审被告人尧某某不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2009年10月间，被告人尧某某在泰州市海陵区蓝天宾馆等处，向张某等人贩卖甲基苯丙胺45余克、海洛因13余克。具体分述如下：
1、2009年10月间，被告人尧某某先后3次在泰州市海陵区新嘉年华对面的巷子内，向张某贩卖甲基苯丙胺3克。
2、2009年10月间，被告人尧某某多次在泰州市海陵区蓝天宾馆附近，向张某贩卖海洛因5余克。其中2009年10月30日，被告人尧某某在该处向张某贩卖海洛因0.65克，同日，公安机关抓获被告人尧某某并在其暂住地搜出尚未贩卖的冰毒42.2674克、海洛因8.9683克和大麻等毒品。
以上事实，有证人张某、张某某等人证言，被告人饶某某的供述，泰州市公安局刑事科学技术所出具的理化检验报告，扣押物品、文件清单、辨认笔录、搜查笔录及照片等证据证实，足以认定。
原审法院认为，被告人尧某某贩卖甲基苯丙胺、海洛因等毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第二款第（一）项、第七款、第三百五十七条、第五十六之规定，以贩卖毒品罪判处被告人尧某某有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币150000元。
上诉人尧某某上诉称，公安机关在其住处查获的毒品尚未贩卖，不应认定为贩卖毒品的数量；其系初犯，请求二审对其从轻处罚。
经审理查明，2009年10月间，上诉人尧某某在泰州市海陵区蓝天宾馆及新嘉年华宾馆对面巷子等处，分多次向张某某贩卖甲基苯丙胺3克，向张某贩卖海洛因5余克，后侦查机关在其住处查获甲基苯丙胺42.2674克、海洛因8.9683克以及大麻等毒品。具体分述如下：
1、2009年10月间，上诉人尧某某先后3次在泰州市海陵区新嘉年华宾馆对面的巷子内，向张某某贩卖甲基苯丙胺3克。
2、2009年10月间，上诉人尧某某多次在泰州市海陵区蓝天宾馆附近，向张某贩卖海洛因5余克。
3、2009年10月30日，公安机关在上诉人尧某某租住处查获其尚未贩卖的甲基苯丙胺42.2674克、海洛因8.9683克以及大麻等毒品。
上述事实，由下列证据予以证实：
1、证人张某某的证言及辨认笔录，证实上诉人尧某某在2009年10月间分3次在泰州市海陵区新嘉年华宾馆对面的巷子及附近向其贩卖甲基苯丙胺的事实。
2、证人张某的证言及辨认笔录，证实上诉人尧某某于2009年10月间多次在泰州市海陵区蓝天宾馆附近向其贩卖海洛因的事实。
3、泰州市公安局海陵分局制作的搜查笔录、扣押物品、文件清单及照片，证实2009年10月30日公安机关从尧某某租住处收缴其甲基苯丙胺42.2674克、海洛因8.9683克以及大麻等毒品的情况。
4、泰州市公安局刑事科学技术研究所出具的公（泰）鉴（化）字[2009]1371号理化检验报告，证实在尧某某所藏的白色晶体状物品中检出甲基苯丙胺,白色固体中检出二乙酰吗啡,黑色碎木耳状物品系大麻。
5、上诉人尧某某的多次供述,证实其购买甲基苯丙胺、海洛因等毒品用于贩卖,并多次向张某某、张某贩卖的事实。
本院认为，上诉人尧某某贩卖甲基苯丙胺、海洛因等毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予严惩。关于上诉人尧某某提出“公安机关在其住处查获的毒品尚未贩卖，不应认定为贩卖毒品的数量”的上诉理由，经查，上诉人尧某某暂住地被查获的毒品系其为贩卖而购买，应计算在贩卖毒品的数量中，故对该上诉理由不予采纳。关于上诉人尧某某提出“其系初犯，请求二审对其从轻处�！钡纳纤呃碛�，经查，一审法院在量刑时对该量刑情节已予以认定，二审不再重复考虑，对该上诉理由不予采纳。据此，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 周正青
代理审判员 徐 佼
代理审判员 张 展
二○一一年一月二十五日
书 记 员 刘 旭
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