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劉西保訴鄭州市邙山第三建筑公司第一分公司建設(shè)工程施工合同糾紛一案

河南省鄭州市惠濟(jì)區(qū)人民法院
民事判決書(shū)
（2010）惠民二初字第526號(hào)
原告（反訴被告）劉西保，男，1960年6月16日出生。
委托代理人孫軍文，河南中豫律師事務(wù)所律師。
被告（反訴原告）鄭州市邙山第三建筑公司第一分公司，住所地，鄭州市惠濟(jì)區(qū)北環(huán)路54號(hào)。
負(fù)責(zé)人杜小萬(wàn)，經(jīng)理。
委托代理人李軍萍，河南商都律師事務(wù)所律師。
原告劉西保與被告鄭州市邙山第三建筑公司第一分公司（以下簡(jiǎn)稱邙山三建一分公司）建設(shè)工程施工合同糾紛一案，本院受理后，依法組成合議庭，公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理。原告及其委托代理人、被告負(fù)責(zé)人及其委托代理人到庭參加了訴訟，本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原告訴稱，2007年8月22日，河南省天元實(shí)業(yè)有限公司（以下簡(jiǎn)稱天元公司）和被告簽訂建筑施工合同，約定由被告承建天元公司鋼材商戶辦公樓，辦公樓為多棟磚混結(jié)構(gòu)兩層小樓，每棟建筑面積為261.58平方米。合同簽訂后，被告以包工包料形式，將其承建工程的一部分，六棟兩層小樓交由原告承建，且原、被告簽訂了施工合同，原告按約定完成工程（該工程于2007年年底前投入使用），雙方進(jìn)行了工程款結(jié)算，依據(jù)結(jié)算被告應(yīng)支付原告工程款301973元，原告多次要求被告支付工程款，但被告以其發(fā)包方未支付工程款為由，不支付原告工程款。直至今年，被告才支付了45000元，剩余工程款255000元拒不支付。請(qǐng)求法院依法判令被告支付工程款255000元，案件受理費(fèi)由被告承擔(dān)。
被告辯稱，原告訴狀有不實(shí)之處，答辯人承建天元公司26棟樓之后，原告分包答辯人工程后沒(méi)有參與管理而層層分包，其分包行為導(dǎo)致工程拖拉，為便于原告工程管理，答辯人專門(mén)招聘了技術(shù)人員和項(xiàng)目經(jīng)理，原告從答辯人處領(lǐng)取280000元現(xiàn)金后，不再參與工程管理，雙方未結(jié)算，原告據(jù)以起訴的結(jié)算憑證，無(wú)事實(shí)依據(jù)，而是答辯人為與天元公司結(jié)算而編造的，原告的訴訟請(qǐng)求應(yīng)駁回。同時(shí)被告提出反訴稱，2007年8月，被告將所承建的河南省天元實(shí)業(yè)有限公司鋼材商戶26棟兩層辦公樓中的六棟（編號(hào)A11-A16）分包給原告劉西保，其余二十棟分別由其他人承建。承建人共同約定，所承建工程不得再對(duì)外分包，承建人共同招資料員、會(huì)計(jì)各一名，統(tǒng)一采購(gòu)、記賬。在施工過(guò)程中，反訴人陸續(xù)向被反訴人支付工程款，被反訴人又將工程對(duì)外層層分包，造成工人鬧事、發(fā)包方扣款等問(wèn)題。經(jīng)結(jié)算，反訴人所支付的工程款已超出約定的工程價(jià)款116906.41元。請(qǐng)求被反訴人返還多收反訴人的工程款116906.41元并承擔(dān)反訴費(fèi)用。
針對(duì)被告的反訴，原告辯稱，被告反訴狀反訴事實(shí)不正確，被告尚欠原告255000元。
原告為證明其主張，提供了如下證據(jù)（[ ]內(nèi)為二被告的質(zhì)證意見(jiàn)）：
證據(jù)一：2007年8月26日，原、被告簽訂的建設(shè)工程施工合同1份及2008年5月25日天元鋼材城A11-A16的結(jié)算書(shū)1份，證明原、被告雙方存在合同關(guān)系，并已結(jié)算，余款255000元未付。[被告對(duì)合同的真實(shí)性有異議，認(rèn)為這個(gè)合同成立時(shí)間并非2007年8月26日，被告承建天元公司辦公樓時(shí)，未與任何人簽訂合同，合同中被告未蓋章；對(duì)結(jié)算書(shū)有異議，這是當(dāng)時(shí)分承包人之間為了共同向天元公司要承包款而編造的，26棟樓分別包給了不同承包人，上面顯示的內(nèi)容原告未參與施工。]
證據(jù)二：被告與天元公司簽訂的建設(shè)工程施工合同1份，證明杜小萬(wàn)是邙山三建一分公司負(fù)責(zé)人。[ 對(duì)合同無(wú)異議。]
被告為證明其主張，提供如下證據(jù)（[ ]內(nèi)為原告的質(zhì)證意見(jiàn)）：
證據(jù)一：原告與薛衛(wèi)華、劉雙文工程轉(zhuǎn)包合同各1份，證明原告劉西保將承建工程轉(zhuǎn)包的事實(shí)。[無(wú)異議。]
證據(jù)二：鄭州市中級(jí)人民法院（2010）鄭民四終字第588號(hào)判決書(shū)、鄭州市管城區(qū)人民法院（2009）管民初字第831號(hào)判決書(shū)各1份，證明1、本案涉及的工程系反訴人承建鄭州天元鋼材市場(chǎng)辦公樓的一部分，天元公司統(tǒng)一對(duì)反訴人結(jié)算，工程造價(jià)為162000元/棟；2、判決書(shū)中認(rèn)定的由反訴人承擔(dān)的200000元經(jīng)濟(jì)損失、訴訟費(fèi)用25083元及天元公司代扣的電費(fèi)72302.2元、塑鋼窗款230150元及涂料13500元，鋼材款713403.78元，外飾構(gòu)件款263040元均屬二十六棟樓的公攤；3、判決書(shū)認(rèn)定天元公司替劉西保所欠小王莊、王寧等人債務(wù)111610元應(yīng)從原告應(yīng)得款中扣除。[真實(shí)性無(wú)異議，認(rèn)為在2008年結(jié)算書(shū)上相關(guān)費(fèi)用扣除已經(jīng)寫(xiě)得很清楚了，應(yīng)該按結(jié)算書(shū)付錢(qián)。]
證據(jù)三：反訴人與邙山三建協(xié)議書(shū)1份及繳納管理費(fèi)票4張，證明反訴人系因幾工程承包人為承建該工程而成立，其所發(fā)生的管理費(fèi)用67400元應(yīng)由幾承包人公攤。[對(duì)該證據(jù)有異議，與原告無(wú)關(guān)。]

證據(jù)四：委托代理合同1份，證明為向天元公司討要工程款所聘請(qǐng)的律師花費(fèi)應(yīng)計(jì)入公攤。[有異議，與原告無(wú)關(guān)。]
證據(jù)五：反訴人與夏留軍、閆本旭工程防水合同1份及收據(jù)3份，證明反訴人為整個(gè)工程所支出的防水合同價(jià)款111500元應(yīng)計(jì)入公攤。[對(duì)該證據(jù)無(wú)異議，防水不是原告做的，結(jié)算書(shū)上已經(jīng)扣除過(guò)了。]
證據(jù)六：反訴人與鄭州市金水區(qū)金盾門(mén)窗經(jīng)營(yíng)部合同1份，證明反訴人支出的二十六棟樓的防盜門(mén)款15600元應(yīng)計(jì)入公攤。[對(duì)該證據(jù)無(wú)異議，結(jié)算書(shū)上已經(jīng)扣除過(guò)了。]
證據(jù)七：反訴人與魏法振所簽水電安裝合同1份及收據(jù)12張，證明反訴人支出的二十六棟樓的水電安裝工程款240000元應(yīng)計(jì)入公攤。[對(duì)該證據(jù)無(wú)異議，結(jié)算書(shū)上已經(jīng)扣除過(guò)了。]
證據(jù)八：工資表13張及李東風(fēng)收條1份，總計(jì)114500元，證明為承建工程共同聘用的會(huì)計(jì)、項(xiàng)目經(jīng)理、技術(shù)人員的工資應(yīng)計(jì)入公攤。[有異議，該證據(jù)與原告無(wú)關(guān)。]
證據(jù)九：鋼筋工收條10張，彭寶慶收條2張，證明反訴人支付的二十六棟樓的鋼筋工承包費(fèi)應(yīng)計(jì)入公攤。[無(wú)異議，結(jié)算書(shū)中已經(jīng)扣除過(guò)了。]
證據(jù)十：鋼絲收據(jù)3張，金額3942元，證明二十六棟樓所用捆綁鋼筋的鐵絲款應(yīng)計(jì)入公攤。[有異議，與原告無(wú)關(guān)。]
證據(jù)十一：裝卸費(fèi)票據(jù)2張，金額2550元，證明工程發(fā)生的裝卸費(fèi)應(yīng)計(jì)入公攤。[有異議，與原告無(wú)關(guān)。]
證據(jù)十二：試驗(yàn)費(fèi)票據(jù)2張，金額2000元，證明工程發(fā)生的試驗(yàn)費(fèi)應(yīng)計(jì)入公攤。[有異議，與原告無(wú)關(guān)。]
證據(jù)十三：劉西保、劉雨航、薛衛(wèi)華領(lǐng)取現(xiàn)金憑條10張，金額280000元，證明劉西保及其分承包人前期領(lǐng)取的現(xiàn)金應(yīng)從其應(yīng)得款中扣除。[無(wú)異議，結(jié)算書(shū)中已經(jīng)扣除過(guò)了。]
證據(jù)十四：樓板結(jié)算憑條2張，金額28038.15元，石材收條3張，金額11790元，證明反訴人代原告付的樓板及石料款。[無(wú)異議，結(jié)算書(shū)中已經(jīng)扣除過(guò)了。]
證據(jù)十五：證明兩份，證明劉西保及其分承包人走后，其承建工程后期主體人工費(fèi)為22750元，給其工人購(gòu)置大衣、被子花費(fèi)380元。[有異議，與原告無(wú)關(guān)。]
證據(jù)十六：劉西保分承包人及工人借支憑單20份，金額12400元，證明劉西保人工借支情況。[有異議，與原告無(wú)關(guān)。]
證據(jù)十七：工程材料款憑單35份，金額17335.5元，證明反訴人代付劉西保工程材料款情況。[有異議，與原告無(wú)關(guān)。]
證據(jù)十八：劉雙文收條及欠條各1份，證明反訴人代原告所付其轉(zhuǎn)承包人的工人部分工資款45000元。[無(wú)異議，起訴的時(shí)候已經(jīng)扣除過(guò)了。]
證據(jù)十九：焦建設(shè)借據(jù)及收據(jù)各1份，證明反訴人代付劉西保工程粉刷工程款共計(jì)44000元。[有異議，該證據(jù)與原告無(wú)關(guān)。]
證據(jù)二十：欠條1份，金額6715元，證明反訴人代劉雨航付劉西保工程木工工資。[有異議，該證據(jù)與原告無(wú)關(guān)。]
證據(jù)二十一：用工合同1份，證明三十二棟樓的協(xié)調(diào)費(fèi)為24000元，其中二十六棟應(yīng)公攤的費(fèi)用是19500元。[結(jié)算單上已扣過(guò)了。]
證據(jù)二十二：2008年11月1日杜小萬(wàn)干活的結(jié)算單及天元鋼材城A1-A6結(jié)算書(shū)，證明活是杜小萬(wàn)干的，上面簽名是杜小萬(wàn)、劉西保，這不是邙山三建一分公司的結(jié)算，寫(xiě)這些東西不是真正的結(jié)算，是為向天元公司要錢(qián)。[
對(duì)結(jié)算單無(wú)異議，但對(duì)其說(shuō)的內(nèi)容有異議，這個(gè)就是真實(shí)的工程結(jié)算書(shū)，但這是A1-A6號(hào)樓，我起訴的是A11-A16號(hào)樓，不是一回事，在A1-A6號(hào)樓工程中，我是代表邙山三建一分公司把工程發(fā)包給杜小萬(wàn)的。]
本院根據(jù)當(dāng)事人的陳述、舉證、質(zhì)證及訴辯意見(jiàn)，全面、客觀地審核相關(guān)證據(jù)，對(duì)本案事實(shí)確認(rèn)如下：
2007年8月26日，原、被告簽訂建設(shè)工程施工合同一份，原告承包被告承建的河南天元鋼材城商戶辦公樓，工程內(nèi)容為混磚結(jié)構(gòu)二層A11-A16號(hào)樓；承包范圍為施工圖中的土建工程，承包方式是包工包料；開(kāi)工日期為2007年8月16日，竣工日期為2007年11月8日；合同價(jià)款及支付約定為每棟162000元整，根據(jù)為本施工預(yù)算書(shū)分部分項(xiàng)工程名稱為準(zhǔn)，本合同價(jià)款來(lái)源于乙方按2002年預(yù)算及鄭州市建委有關(guān)計(jì)價(jià)規(guī)定提供的預(yù)算書(shū)為依據(jù)，本合同采用預(yù)算價(jià)簽證方式確定，基礎(chǔ)完工后支付工程款20%，一層完工后支付工程款20%，主體完工后支付工程款20%，工程全部完工后再支付工程款35%，保修金為5%，保修期一年，無(wú)質(zhì)量問(wèn)題按期返還，未經(jīng)驗(yàn)收使用者，作為驗(yàn)收合格論。合同簽訂后，原告進(jìn)行了施工，2008年5月25日，被告負(fù)責(zé)人杜小萬(wàn)與原告簽訂天元鋼材城A11-A16結(jié)算書(shū)，結(jié)算書(shū)顯示：預(yù)算加變更增加共計(jì)1086809元，扣除甲方供料及支付現(xiàn)金784836元，應(yīng)付款1086809元，實(shí)支付784836元，下余款301973元。之后，被告又支付給原告45000元。
另查明，
2007年，天元公司在鄭州南三環(huán)以南、城東南路以東投資興建河南天元鋼材城，被告與天元公司簽訂建設(shè)工程施工合同，原告劉西保是被告項(xiàng)目經(jīng)理，天元公司將其中26棟商戶辦公樓發(fā)包給被告承建，被告又將其中6棟轉(zhuǎn)包給原告承建。工程竣工后，被告與天元公司因工程款糾紛訴訟至鄭州市管城回族區(qū)人民法院，鄭州市管城回族區(qū)人民法院于2009年12月28日作出（2009）管民初字第831號(hào)判決書(shū)，認(rèn)為26棟樓的工程價(jià)款為4214000元，對(duì)雙方爭(zhēng)議的水電費(fèi)72302.2元由邙山三建一分公司承擔(dān)，對(duì)天元公司替付劉西保欠小王莊、劉寧等人款111610元予以認(rèn)定，同時(shí)因工程存在質(zhì)量問(wèn)題判決邙山三建一分公司賠償天元公司200000元。
本院認(rèn)為，原告作為工程實(shí)際施工人，并未取得建筑施工資質(zhì)，其與被告簽訂的建設(shè)工程施工合同違反法律規(guī)定，合同無(wú)效。但該工程已施工完畢使用，被告應(yīng)支付原告工程款，被告負(fù)責(zé)人杜小萬(wàn)已與原告作出了結(jié)算書(shū)，被告應(yīng)按結(jié)算書(shū)支付給原告工程款，被告辯稱結(jié)算書(shū)是編造的證據(jù)不足；（2009）管民初字第831號(hào)判決書(shū)已認(rèn)定水電費(fèi)應(yīng)由邙山三建一分公司承擔(dān)，故該費(fèi)用應(yīng)由原告按照其承建的樓數(shù)分?jǐn)偅瑥脑�告工程款中扣�?6685元，對(duì)判決書(shū)認(rèn)定的天元公司替原告付的欠小王莊、劉寧等人的款應(yīng)從原告工程款中扣除，對(duì)判決書(shū)認(rèn)定的邙山三建一分公司賠償天元公司的200000元損失原告應(yīng)按其承建的樓數(shù)分?jǐn)偅瑥脑�告工程款中扣�?6154元；鄭州市管城回族區(qū)人民法院對(duì)變更增加部分不予審理，讓被告與天元公司另行協(xié)商解決或通過(guò)合法途徑解決，但原被告結(jié)算書(shū)中顯示變更增加部分，且鄭州市管城回族區(qū)人民法院判決書(shū)中也認(rèn)定有變更增加工程，被告辯稱應(yīng)按每棟樓162000元結(jié)算理由不成立；被告提供的各種付款票據(jù)，經(jīng)原告質(zhì)證、核對(duì)，與結(jié)算書(shū)中相符的部分原告予以認(rèn)可，本院予以支持，其余部分原告不予認(rèn)可，被告不能證明是支付給原告的，被告反訴稱其已多付工程款證據(jù)不足，本院不予支持。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條：“當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)�！薄ⅰ蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第一條：“建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)按照合同法第五十二條第五項(xiàng)的規(guī)定認(rèn)定無(wú)效。一、承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)的……”、第二條：“建設(shè)施工合同無(wú)效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請(qǐng)求參照合同約定支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持�！敝�規(guī)定，判決如下：
一、被告鄭州市邙山第三建筑公司第一分公司于判決生效十日內(nèi)支付給原告劉西保工程款80551元。
二、駁回原告劉西保的其他訴訟請(qǐng)求；
三、駁回被告鄭州市邙山第三建筑公司第一分公司的反訴請(qǐng)求。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢(qián)義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百二十九條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
案件受理費(fèi)5125元，由原告負(fù)擔(dān)3325元，被告負(fù)擔(dān)1800 元；反訴費(fèi)1319元，由被告負(fù)擔(dān)。
如不服本判決，可在判決書(shū)送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于河南省鄭州市中級(jí)人民法院。
本判決生效后，當(dāng)事人應(yīng)從判決書(shū)規(guī)定的履行期間的最后一日起二年內(nèi)向法院申請(qǐng)執(zhí)行，逾期則不再執(zhí)行。
審 判 長(zhǎng) 李文捷
代理審判員 李 嵐
人民陪審員 侯文良

二Ο一Ο年十一月十七日

書(shū) 記 員 王 �。ù�）