（2010）固刑终字第36号
——宁夏回族自治区固原市中级人民法院 (2010-4-13)
宁夏回族自治区固原市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2010）固刑终字第36号
原公诉机关宁夏回族自治区彭阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）徐万权，男，1978年6月29日出生，汉族，初中文化，农民，宁夏彭阳县人，住彭阳县红河乡夏塬村夏塬队。2009年7月23日因涉嫌犯诈骗罪被彭阳县公安局刑事拘留，同年8月28日被彭阳县公安局监视居住，2009年9月9日经彭阳县人民检察院批准被逮捕。现羁押于彭阳县看守所。
宁夏彭阳县人民法院审理宁夏彭阳县人民检察院指控原审被告人徐万权犯诈骗罪一案，于2010年3月4日做出（2010）彭刑初字17号刑事判决。原审被告人徐万权不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原判决认定： 1. 2008年4月8日、9日，被告人徐万权以买铲车为由骗取郭应海的信任，又以做生意、买铲车、倒紧账、急用钱等为由蒙骗红河乡中心小学教师陈秉录、红河乡政府干部扈正有、彭阳县第一小学教师王建军、个体工商户王彦全、彭阳县林业局干部林晓勇、红河乡教委林生怀为其担保，在郭应海处借款24万元（每人担保4万元），互相出具了借条和担保协议�；箍钇谙薰�，被告人徐万权因无力偿还借款，便去内蒙躲避。
2. 2008年5月1日，被告人徐万权以买铲车为由骗取高文新的信任，以急用钱倒紧账为由蒙骗红河乡夏塬小学教师王克彦以及冯庄乡政府干部杨方为其担保，在高文新处借款10万元（每人担保5万元），互相出具了借条和担保协议。2008年5月13日至7月5日，被告人徐万权分4次向高文新还款2.4万元�；箍钇谙薰�，被告人徐万权因无力偿还借款，便去内蒙躲避。
3. 2008年3月14日，被告人徐万权打电话向本村村民李鹏借款倒账，李鹏以无钱而推脱，但被告人徐万权纠缠不休，碍于情面，李鹏在别人处借了2万元，于当日到被告人徐万权家中，由林万荣担保借给了被告人徐万权，当还款日期到后李鹏向其索要借款时，被告人徐万权以其暂时倒不开账、经营推土机较忙为由推脱，8月中旬再联系被告人徐万权时，被告人徐万权去内蒙躲避已无法联系。
4. 2007年2月10日、7月31日，被告人徐万权到红河乡红河村王好祖家，以给别人倒账、办砖厂为由向王好祖借款0.8万元和1.2万元，并约定利息0.025元/月、0.003元/月。后王好祖向被告人徐万权索要借款时，被告人徐万权以其暂时倒不开账推脱，2008年8月中旬王好祖再次找被告人徐万权时，被告人徐万权已逃至内蒙无法联系。
5. 2007年7月1日、2008年2月27日被告人徐万权去本村村民林万虎家，以和别人贩棉花、办砖厂为由向林万虎借款3万元和1.6万元，并约定利息0.025元/月、0.03元/月。两笔借款双方口头约定借款期限为1年，到期后林万虎多次找被告人徐万权索要借款，被告人徐万权以种种借口推脱， 2008年8月中旬再次找被告人徐万权时，已无法联系；2007年12月24日被告人徐万权还通过林万虎向林彩霞借款2.3万元，约定还款时间为半年，到期后因找不见被告人徐万权而由林万虎给林彩霞偿还了借款。
6. 2008年5月10日，被告人徐万权到红河乡红河村王克正家，以其要在固原办公司、买铲车资金短缺为名，向王克正借了1万元，约定月息为0.05元，2008年10月10日还款。同年5月23日，徐万权又通过王克正到王克兴家，由王克正担保，向王克兴借了2万元钱，约定月息为0.02元，2008年8月23日还款。借款到期后，电话联系被告人徐万权，被告人徐万权推脱不偿还，后再次电话联系时被告人徐万权已外出躲避无法联系。
7. 2007年12月2日、2008年8月3日被告人徐万权以给别人还款为由两次向徐万会借款4万元，约定了还款期限。到期后，被告人徐万权外出躲避无法联系。
8. 2008年8月14日下午，被告人徐万权找到正在县城北环路供电局材料库门前干活的徐万会，以倒紧账为名，让徐万会担保在王彦全处借款4万元，还款期限过后，被告人徐万权外出躲避无法联系。
综上，被告人徐万权自2007年2月至2008年8月期间，以做生意、买铲车、倒紧账、办砖厂、办公司等为由，共骗取他人借款53.5万元，用于个人花销或偿还个人债务。案发后分文未退赔。
上述事实，有一审庭审举证、质证的下列证据予以证实：
（一）书证
1.常住人口信息表，证实被告人徐万权出生于1978年6月29日，达到刑事责任年龄，具有刑事责任能力；
2.借条复印件，证实被告人徐万权共骗取他人借款55.9万元。其中借郭应海24万元、高文新10万元、李鹏2万元、王好祖2万元、林万虎6.9万元、王克正1万元、王克兴2万元、徐万会4万元、王彦全4万元；
3.内蒙古乌海市公安局东南分局公乌素派出所抓获经过，证实被告人徐万权负案后外逃至内蒙古自治区乌海市，在办理暂住证时被抓获；
4.借条原件和复印件（辩护人提供），证实被告人徐万权将其所骗的款项用于偿还个人债务和转借给了他人的事实。
(二)证人证言
1.证人陈秉录的证言，证实2008年4月8日，被告人徐万权以做生意为由，经其担保向郭应海借款4万元及后来徐万权
逃避还款的事实和经过；
2.证人扈正有的证言，证实2008年4月8日，被告人徐万权以买铲车为由，经其担保向郭应海借款4万元及后来徐万权逃避还款的事实和经过；
3.证人王建军的证言，证实2008年4月8日，被告人徐万权以买铲车为由，经其担保向郭应海借款4万元及后来徐万权逃避还款的事实和经过；
4.证人王彦全的证言，证实2008年4月8日、9日、5月1日，徐万权经陈秉录、扈正有、王建军、林晓勇、林生怀、王克彦、杨方及自己担保，以买铲车为由向郭应海共借款24万元、向高文新共借款10万元。另外，徐万权以前有其31.5万元债务，现已偿还了一部分，下余4.6万元的事实；
5.证人林晓勇的证言，证实2008年4月9日，被告人徐万权以倒紧账为由，经其担保向郭应海借款4万元及后来徐万权逃避还款的事实和经过；
6.证人林生怀的证言，证实2008年4月9日，被告人徐万权以急用钱为由，经其担保向郭应海借款4万元及后来徐万权逃避还款的事实和经过；
7.证人王克彦的证言，证实2008年5月1日，被告人徐 万权以急用钱为由,经其担保向高文新借款5万元及后来徐万权逃避还款的事实和经过；
8.证人杨方的证言，证实2008年5月1日，被告人徐万权
以急用钱为由,经其担保向高文新借款5万元及后来徐万权逃避还款的事实和经过；
9.证人徐宏恩的证言，证实其没有借过被告人徐万权钱的事实。
（三）被害人陈述
1.被害人郭应海陈述，证实2008年4月8日、9日，被告人徐万权以买铲车为由，由陈秉录、扈正有、王建军、王彦全、林晓勇、林生怀分别担保，借其24万元及后来逃避还款的事实；
2.被害人高文新陈述，证实2008年5月1日，被告人徐万权以买铲车为由，由杨方、王克彦分别担保，借其10万元及后来逃避还款的事实；
3.被害人李鹏陈述，证实2008年3月14日，被告人徐万权以倒帐为由，借其2万元及后来逃避还款的事实和经过；
4.被害人王好祖陈述，证实2007年2月至7月，被告人徐万权以倒帐、办砖厂为由，借其2万元及后来逃避还款的事实和经过；
5.被害人王克正陈述，证实2007年5月，被告人徐万权以办公司为由，借王克正1万元，并由王克正担保借王克兴2万元及后来逃避还款的事实和经过；
6.被害人林万虎陈述，证实2007年7月至2008年2月，被告人徐万权以贩棉花、办砖厂为由，先后2次借林万虎4.6万元，并由林万虎担保借林彩霞2.3万元及后来逃避还款
的事实和经过；
7.被害人徐万会陈述，证实2007年12月至2008年8月，被告人徐万权以给别人还钱为由，分2次借徐万会4万元，并由徐万会担保借王彦全4万元及后来逃避还款的事实和经过。
（四）被告人的供述与辩解
被告人徐万权的供述与辩解，证实2008年4月8日、9日，5月1日3次由别人为其担保，在郭应海、高文新处借款34万元。在这之前的2007年2月10日其借过红河乡红河村野王队王好祖0.8万元，同年7月31日又向他借了1.2万元；2007年7月1日借过林万虎3万元，同年12月24日通过林万虎借林彩霞2.3万元，2008年2月27日其又借了林万虎1.6万元；2008年5月10日借过红河乡红河村秦沟队王克正1万元，同年5月23日通过王克正担保又借了王克兴2万元；2008年3月14日借过李鹏2万元；2008年8月14日由徐万会为其担保借了王彦全4万元，之前还借过徐万会4万元。因其之前欠有王彦全的债务30余万元，其将所借来的上述款项主要给王彦全清偿了。借款到期后，因自己无力偿还，便到内蒙古打工找人要钱。
原审法院认为：被告人徐万权的行为已构成诈骗罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条之规定，判决：1.被告人徐万权犯诈骗罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币3万元；2.追缴被告人徐万权的犯罪所得53.5万元，发还各被害人。
上诉人徐万权上诉称:原判认定事实错误，上诉人的行为应属于民事法律关系调整的范畴，上诉人的行为不构成犯罪，一审法院判决结果错误。
经审理查明：上诉人徐万权自2007年2月至2008年8月期间，谎称自己“承包工程需买铲车”、“倒紧帐”、“和别人贩棉花”、“开砖厂”、“办公司”需用钱等事由，取得他人信任，先后骗取被害人郭应海、高文新等10人现金共计53.5万元，用于个人花销和偿还个人债务。上述事实有一审庭审举证、质证的书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述等证据证实，二审予以确认。
关于上诉人的上诉理由，经审查，上诉人徐万权欠他人借款，在明知没有偿还能力、资不抵债的情况下，还编造虚假的借款理由，在短期内借款金额高达几十万元，用于偿还个人债务和个人花销，在借款到期后，隐瞒联系方式后外逃，其主观方面有占有他人财物的故意，客观方面实施了非法占有他人财物的行为，故其行为构成诈骗罪。
本院认为：上诉人徐万权以非法占有为目的，采用虚构事实的手段骗取被害人和担保人的信任，骗得大量钱财，总计人民币53.5万元，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。上诉人的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 慕 蓉
审 判 员 段克宏
审 判 员 邓树文
二 〇一〇年四月十三日
书 记 员 朱彦学
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