（2009）沙法民初字第638号
——重庆市沙坪坝区人民法院(2009-3-19)
重庆市沙坪坝区人民法院
民事判决书
（2009）沙法民初字第638号
原告重庆市涪陵区晋明劳务有限责任公司，住所地重庆市涪陵区增福乡延寿村三社。组织机构代码76265271-8
法定代表人罗中伦，该公司总经理。
委托代理人蔺东，男，重庆市涪陵区晋明劳务有限责任公司办公室主任，住(略)。
被告何传彬，男，1954年3月1日生，汉族，四川省泸县云锦镇斑竹林村村民，住(略)。公民身份号码(略)
委托代理人王会平，重庆新光大律师事务所律师。
原告重庆市涪陵区晋明劳务有限责任公司与被告何传彬劳动争议纠纷一案，本院于2009年1月13日立案受理后，依法由审判员别明盛独任审判，适用简易程序并于2009年3月17日公开开庭进行了审理。原告重庆市涪陵区晋明劳务有限责任公司法定代表人罗中伦的委托代理人蔺东、被告何传彬及其委托代理人王会平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告重庆市涪陵区晋明劳务有限责任公司（以下简称晋明公司）诉称，原、被告之间因劳动争议经重庆市沙坪坝区劳动争议仲裁委员会仲裁而作出了沙劳仲案字（2008）第1036号仲裁裁决书，但该仲裁裁决事实认定及法律适用均存在错误，损害了原告晋明公司的合法权益。首先，被告已明确放弃了伙食补助费，而且原告支付的费用中已包含护理费，不应再支付护理费；其次，被告何传彬已年满53周岁，距法定退休年龄6年以上不足7年，根据《中华人民共和国工伤保险条例》第三十五条以及《重庆市工伤保险实施暂行办法》第二十八条规定，被告何传彬享受的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金应分别为2309元（1924.83元/月×2个月×60%）、6929元（1924.83元/月×6个月×60%），而非仲裁裁决书所认定的2694.76元（1924.83/月×2个月×70%）、8084.29元（1924.83元/月×6个月×70%）。为此，原告特向法院提起诉讼，请求判决驳回被告要求支付护理费的请求；由原告支付被告一次性工伤医疗补助金为2309元、一次性伤残就业补助金为6929元。
被告何传彬辩称，仲裁所认定的被告在原告处因工受伤、伤残等级的鉴定结论等事实属实，但该仲裁裁决对被告的工资认定不属实，导致计算赔偿金额的月工资标准不正确。被告在原告处工作了14天，每天以完成工作量计算收入并以通过按手印方式领取，在原告处受伤时，被告每天的工资为177.71元，每月的工资为3701.69元。在多数的建设劳务关系中，农民工的文化水平本身不高，常习惯以按手印方式记录收入和支出，且从法律意义上讲，签名字和盖手印具有同等的法律效力。因此，原告的诉讼请求与事实不符，不同意原告的诉讼请求。被告请求法院判决解除原、被告之间的劳动合同关系；要求原告支付被告停工留薪的工资待遇29 608元、一次性伤残补助金22 206元、一次性工伤医疗补助金2694.76元、一次性伤残就业补助金8084.29元、鉴定费241元、护理费1500元、公告费300元，合计64 634.05元。
经审理查明，2008年1月8日，被告何传彬经胡安才介绍到原告晋明公司承建的位于重庆市沙坪坝区上中渡口“宝嘉江枫美岸”3号楼工程中从事木模工作。2008年2月26日，被告何传彬在工作中受伤，其伤后在涪陵区惠民乡卫生院住院治疗50天，经诊断为：左第5、6、7、8肋骨骨折。原告晋明公司支付了被告何传彬受伤产生的全部医疗费用。被告何传彬同意原告晋明公司提出的支付其住院期间的护理费1250元。2008年7月7日，重庆市涪陵区劳动和社会保障局认定被告何传彬所受伤属因工受伤。2008年8月1日，重庆市涪陵区劳动能力鉴定委员会对被告何传彬的工伤作出“工伤十级”的鉴定结论。被告何传彬支付了工伤鉴定费、检查费共计241元。因原、被告对于工伤待遇问题协商未果，被告何传彬于2008年10月6日向重庆市沙坪坝区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求：解除原、被告之间的劳动关系；由原告一次性支付工伤待遇50 382元，其中鉴定费241元、一次性伤残补助金18 000元、一次性工伤医疗补助金3850元、一次性伤残就业补助金11 550元、停工留薪期待遇12 000元、护理费1500元、住院伙食补助费420元（仲裁中放弃）、交通费120元、住宿费160元；由原告支付因违反劳动合同法未与被告何传彬签订书面劳动合同应支付双倍的工资2541元。仲裁期间，因原告晋明公司住所转移，被告何传彬支付了公告费300元。2008年12月26日，重庆市沙坪坝区劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决：在本裁决书发生效力后，解除何传彬与晋明公司的劳动关系、同时终止工伤保险关系；在本裁决书发生效力后三日内晋明公司应向被告何传彬支付停工留薪工资待遇3464.70元、一次性伤残补助金6929.40元、一次性工伤医疗补助金2694.76元、一次性就业补助金8084.29元、鉴定费241元、护理费1250元、公告费300元；驳回何传彬的其他仲裁请求。原告晋明公司对上述裁决中的护理费、一次性工伤医疗补助金、一次性工伤就业补助金的裁决不服，于2009年1月12日向本院提起诉讼，请求判决驳回被告要求支付护理费的请求；由原告支付被告一次性工伤医疗补助金为2309元、一次性伤残就业补助金为6929元。
在本案审理中，原告晋明公司认为，应按每月工资1924.83以及60%计算而并非70%计算支付被告的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。被告何传彬同意按60%计算补助金；认为应按每月工资3701.69元标准计算相关的赔偿费用；另举证证明了其因工伤受伤前在原告晋明公司实际每日领取的工资为177.71元。双方当事人意见分歧较大。调解未成。
本院所确认的上述事实，有原告、被告双方共同提供的重庆市沙坪坝区劳动争议仲裁委员会作出的沙劳仲案字（2008）第1036号仲裁裁决书；被告何传彬提供的医院疾病诊断书、出院证，重庆市涪陵劳社伤险认决字[2008]307号工伤认定决定书，重庆市涪陵区劳动鉴定委员会（工伤）劳鉴（初）字[2008]170号工伤职工劳动能力鉴定结论通知书，鉴定费、公告费收据，2008年重庆市沙坪坝区江枫美岸3号楼工程1-15层的劳务费结算明细材料、工程结帐明细表，证人胡安才、郑世清的证言以及双方当事人的陈述等证据在案证明，这些证据的真实性、合法性、关联性已经庭审质证和本院审查，可以认定。
本院认为，首先，中华人民共和国境内的各类企业、有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当依照《中华人民共和国工伤保险条例》的规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。未参加工伤保险期间用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照《中华人民共和国工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。其次，职工因工作遭受事故伤害，享受工伤医疗待遇；在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付；生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责；职工因工致残被鉴定为十级伤残的，享受以下待遇：1、从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：６个月的本人工资；2、劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同的，按省、自治区、直辖市人民政府的具体规定，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，十级工伤职工一次性工伤医疗补助金以全市上年职工月平均工资为基数计发2个月，一次性伤残就业补助金以全市上年职工月平均工资为基数计发6个月；终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上(含10年)的，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金按全额支付；距法定退休年龄9年以上(含9年)不足10年的，按90％支付，以此类推，每减少1年递减10％。距法定退休年龄不足1年的，按全额的10％支付。再次，职工本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害前12个月平均月缴费工资。职工受伤前本人工资不足12个月的，按实际发生月平均工资计算；不足1个月的以参保缴费基数或用人单位实际发放的、约定的日工资为基数计算�！ �
本案纠纷中，第一，被告何传彬在原告晋明公司处工作时受伤，经有关部门认定为工伤，其伤残等级为十级。原告晋明公司未为被告何传彬参加工伤保险，其应按规定的工伤保险待遇项目和标准支付被告何传彬工伤十级的相关费用。第二，关于被告何传彬每月工资标准问题，双方当事人争议较大。被告何传彬已举证证明其在原告晋明公司受伤前平均每天的工资为177.71元。根据劳动保障部于2008年1月3日发布的《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》规定，月计薪天数为21.75天。因此，被告何传彬受伤前的月工资为21.75天×177.71元/天=3865.20元。现被告何传彬主张每月的工资为3701.69元，不违反法律法规的规定，本院对其主张予以支持；对原告晋明公司提出的月工资1924.83元的主张不予支持。第三，被告何传彬请求原告晋明公司支付停工留薪的工资待遇、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、鉴定费、护理费、公告费，有证据证明，符合法律法规规定，本院予以支持，即关于停工留薪的工资待遇，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，重庆市劳动和社会保障局（渝劳社办法[2004]210号）《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条之规定，被告受伤部位为：左肋骨，无功能障碍，被告何传彬应享受停工留薪工资应为3701.69元/月×3个月=11 105.07元；关于一次性伤残补助金，职工因工致残被鉴定为十级伤残的，享受一次性伤残补助金待遇为：６个月的本人工资，因此本案中原告晋明公司应付被告何传彬一次性伤残补助金为3701.69元/月×6个月=22 210.14元，而被告何传彬在庭审中要求原告晋明公司支付22 206元，属于对自已诉讼权利的自由处分，不违反法律法规的规定，本院予以支持；关于一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，被告何传彬已年满53周岁，距法定退休年龄6年以上不足7年，依上述规定，其享有的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金应按照全额的60%计算，原、被告在庭审中对此（按60%计算）无异议，而2007年重庆市职工年平均工资为23 098元，因此本案被告何传彬享受的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金应分别为2309.8元（23098元/12个月×2个月×60%）、6929.4元（23 098元/12个月×6个月×60%）；关于护理费，被告何传彬同意原告晋明公司提出的支付其住院期间的护理费1250元，不违反法律法规的规定，本院予以支持；关于伤残鉴定费、公告费，原、被告无异议，本院按其请求予以支持。对于原告晋明公司不同意支付被告何传彬护理费的主张，没有事实依据，缺乏证据证明，不符合法律法规的规定，本院不予以支持。据此，本院依照《中华人民共和国工伤保险条例》第二条、二十九条、三十一条、三十五条、六十条、六十一条，《重庆市工伤保险实施暂行办法》第二十一条、二十八条、四十六条，《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条之规定，判决如下：
一、本判决发生法律效力后，被告何传彬与原告重庆市涪陵区晋明劳务有限责任公司解除劳动关系、同时终止工伤保险关系。
二、由原告重庆市涪陵区晋明劳务有限责任公司于本判决发生法律效力后立即支付被告何传彬停工留薪工资待遇11 105.07元，一次性伤残补助金22 206元、一次性工伤医疗补助金2309.8元、一次性工伤就业补助金6929.4元、鉴定费241元、护理费1250元、公告费300元，合计44 341.27元。
三、驳回原告重庆市涪陵区晋明劳务有限责任公司要求不支付护理费的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元（原告已预交），减半交纳5元，由原告重庆市涪陵区晋明劳务有限责任公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费。递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。
当事人应当自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从判决书规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 员 别明盛
二○○九年三月十九日
法 官 助 理 吴华升
书 记 员 李黎梅
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