（2009）沙法民初字第83号
——重庆市沙坪坝区人民法院(2009-5-5)
重庆市沙坪坝区人民法院
民事判决书
（2009）沙法民初字第83号
原告樊纯平，女，1971年7月2日出生，汉族，(略)。公民身份号码：(略)。
委托代理人封燕，重庆联纵律师事务所律师。
被告重庆广森建筑材料有限公司，住所地重庆市九龙坡渝州路31号华宇名都14-29-1。注册号：500901000043114。
法定代表人陈域，该公司总经理。
委托代理人冯剑，男，重庆广森建筑材料有限公司经理，住湖南省湘潭市岳塘区书院路2号4栋20号。
原告樊纯平与被告重庆广森建筑材料有限公司（以下简称广森公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2009年2月6日立案受理后，依法由审判员龙云明独任审判，适用简易程序于2009年3月23日公开开庭进行了审理。原告樊纯平的委托代理人封燕，被告广森公司的委托代理人冯剑到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告樊纯平诉称，原告于2007年10月26日经人介绍到位于沙坪坝区的重庆大学城富力城工程贴外墙砖工程。2007年11月19日17时许，原告在工作中受伤，后被送入重庆市中医骨科医院治疗，诊断为：左跟骨粉碎性骨折。住院30天后出院，被有关部门认定为工伤和9级伤残。现要求解除原、被告的劳动关系，终止工伤关系；由被告支付原告下列工伤待遇共计73008元：1、停工工资15600元、2、一次性伤残补助金20800元、3、一次性就业补助金17325元、4、一次性医疗补助金7700元、5、护理费900元、6、住院补贴250元、7、差旅费150元、8、二次手术费用10000元、9、鉴定费283元；一次性就业补助金和一次性医疗补助金根据重庆市2008年度社平工资予以调整。
被告广森公司辩称，原告受伤后，双方已就赔偿达成协议并已实际履行，不同意再次赔偿。
经审理查明，被告承接了重庆富力城商品房（在重庆大学城）的外墙外保温工程。原告经人介绍在此贴外墙砖。2007年11月19日17时许，原告在工作时受伤，被送往重庆市中医骨科医院住院治疗，诊断为：左足跟跟骨粉碎性骨折，30天后原告出院。2008年11月24日，重庆高新技术产业开发区管理委员会作出渝高伤险认决字[2008]166号工伤认定决定书，认定原告之伤属于工伤。2009年1月12日，重庆高新技术产业开发区劳动鉴定委员会作出渝高新（工伤）劳鉴（初）字[2008]239号工伤职工劳动能力鉴定结论通知书，鉴定原告之伤为玖级，无护理依赖。同年1月21日，原告为工伤保险待遇事宜向重庆市沙坪坝区劳动争议仲裁委员会申请仲裁。同年2月4日，该仲裁委因尚未作出受理决定，故根据申请人（原告）向法院提起诉讼的要求，出具了函一份。原告据此向本院提起诉讼，要求判如所请。审理中，被告表示其与原告等已于2008年11月16日达成了工伤补偿协议，原告已经一次性获得了工伤保险待遇的所有费用共计23000元，并且双方约定原告不得再以任何形式和任何理由提出其他任何经济补偿要求，认同双方已无任何经济或法律纠纷。对此，原告表示认可，但提出根据渝劳仲发[2007]1号文第二十二条即“工伤职工与用人单位达成的工伤待遇和解协议，无论是否履行，只要符合立案条件，劳动争议仲裁委员会应当受理，并依据《工伤保险条例》等规定进行处理。对工伤职工已获得的待遇，在裁决时应予以抵扣�！敝娑�，原告在本案的诉请应获得法院支持。庭审中，原告对于一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金分别变更为20236.50元、8994元。针对每月工资为2600元、二次手术费需要10000元、差旅费为150元的主张，原告均未提供相关依据。之所以要求主张每月工资为2600元，原告解释为，其在被告承接的工程处上班，是王军介绍去的，原告是做小工，当时双方约定工资计件，按12元/平方米计算，再按照130元/天进行估算的。被告表示不予认可。对于原告的其他请求，被告表示由法院依法裁决。由于双方分歧较大，调解未果。
本院所确认的上述事实，有工伤认定决定书、劳动能力鉴定结论通知书、劳动争议仲裁委员会出具的函件、出院证、鉴定费票据等书证，以及双方当事人的陈述等在案证实，这些证据的真实性、合法性、关联性已经庭审质证和本院审查，可以采信。
本院认为，原告在工作中受伤依法应享受工伤保险待遇。原告与被告等达成了工伤补偿协议，原告已获得了23000元的补偿是一个不争的事实，但根据上述渝劳仲发[2007]1号文之规定，原告已获得的补偿只是依法抵扣，因此被告关于法院不应再作处理的辩解理由不能成立。原告要求每月工资按照2600元/月主张，但并未提供相关依据。根据原告关于工资标准的陈述，和原告并非被告单位固定职工，以及目前建筑劳务市场中类似原告工作性质的发放工资的习惯，被告也的确提供不出原告的工资收入依据，因此，本院只能依照重庆市2008年度城镇经济单位职工年平均工资即26985元来主张原告的相关请求。所以，原告的停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金分别应主张为13492.50元（2248.75元/月×6个月）、17990元（2248.75/月×8个月）、20236.50元、8994元（后两项系根据原告请求）。原告要求主张住院生活护理费900元、住院伙食补助费250元、鉴定费283元具有相关依据，本院理应支持。原告要求主张差旅费150元、二次手术费10000元，因其未提供任何证据，被告又不予认可，故本院不予支持。据此，本院依照《工伤保险条例》第二十九条、第三十一条、第三十五条之规定，判决如下：
一、自本判决发生法律效力后立即解除原告樊纯平与被告重庆广森建筑材料有限公司的劳动关系并终止工伤保险关系。
二、由被告重庆广森建筑材料有限公司支付原告樊纯平停工留薪期工资13492.50元、一次性伤残补助金17990元、一次性伤残就业补助金20236.50元、一次性工伤医疗补助金8994元、住院生活护理费900元、住院伙食补助费250元、鉴定费283元，共计62146元，与原告已获得的23000元相抵扣后，被告实际还应支付39146元，此款限于本判决发生法律效力后立即付清。
三、驳回原告樊纯平的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元（原告已交纳），减半收取5元，由被告重庆广森建筑材料有限公司负担。此款限于本判决发生法律效力后立即向本院交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件诉讼费，递交上诉状期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 员 龙 云 明
二○○九年五月五日
书 记 员 傅 瑜
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