（2009）沙法民初字第2576号
——重庆市沙坪坝区人民法院(2009-7-14)
重庆市沙坪坝区人民法院
民事判决书
（2009）沙法民初字第2576号
原告童智刚，男，1959年11月7日出生，汉族，无固定职业，住(略)。公民身份号码：(略)。
被告重庆创隆科技有限公司，住所地重庆市沙坪坝区天星桥正街63号11-1号，组织机构代码证号：70944419-4。
法定代表人陈昆，该公司总经理。
委托代理人李道金、男、该公司职工、住(略)
委托代理人陈玲琍、女、该公司职工、住(略)。
原告童智刚诉被告重庆创隆科技有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2009年5月11日受理后，依法由代理审判员左庆凯适用简易程序公开开庭进行了审理。原告童智刚和被告重庆创隆科技有限公司的委托代理人李道金、陈玲琍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告童智刚诉称，原告于2008年9月2日到被告处应聘面试，双方约定试用期工资标准为2500元，试用期满月工资标准为3500元。9月3日原告到被告双碑村长春沟社的生产基地上班，同日签订了由被告提供的试岗协议书，而被告采取欺诈和乘人之危的手段在事后的9月29日才在试岗协议上签字，同时变更了双方约定的劳动报酬标准。因被告单方降低劳动报酬及未缴纳社会保险，10月7日，原告依法向被告提交书面辞职申请报告，并要求被告签字同意和出具解除劳动合同书面证明，被告以双方没有签订劳动合同为由拒绝出具。10月29日原告到被告处领取9月3日至10月7日劳动报酬只有880元时，才发现原告的工资和加班费被克扣，而且计算日工资的标准不符合法律规定。同日，原告将被告诉至沙坪坝区劳动争议仲裁委员会，该委作出渝沙劳仲案字（2008）第1139号仲裁裁决书，原告对该仲裁裁决书不服，现诉至法院，请求法院判令：1、被告支付原告被克扣的工资1073.98元；2、被告支付原告被克扣的4天加班费919.52元；3、被告支付原告被克扣工资、加班费总额50%的赔偿金996.74元；4、被告支付原告违反法定试用期的赔偿金2500元；5、被告支付原告未缴纳社会保险给原告造成医疗保险待遇损失的医疗费5030.7元和25%的赔偿金1257.68元；6、被告支付原告因未出具解除劳动合同书面证明所造成的直接和间接经济损失的赔偿金970元。
被告重庆创隆科技有限公司辩称，原告的诉求没有事实和法律依据，其理由主要有以下几点：1、原告在试岗期内工资为2000元，因原告仅工作13天半，依照协议未能完成岗位职能，仅能按工资的70%计算，故实发880元；2、被告未安排原告加班；3、依照《劳动合同法》，原、被告签订的试岗协议书中试岗期限为劳动合同期限，因此不存在赔偿问题；4、原告自行辞职后产生的医疗费与被告无关联性；5、因原告自行辞职后不知去向，故无法出具解除劳动合同书面证明。综上，请求法院驳回原告的全部诉讼请求。
经审理查明，2008年9月3日，原告与被告建立劳动关系并签订了《试岗协议书》，协议约定试岗时间为两月，试岗期工资待遇为2000元/月。协议还约定：“在工作期间考察实际能力与自己描述能力严重不符或根本没有履行、完成岗位职能，其待遇则按试岗工资的70%发给”。协议签订后，原告即开始上班。2008年9月5日，原告向被告请假半个月治疗肾结石，治疗期间为2008年9月6日至2008年9月17日。2008年10月7日，原告以患肾结石伴有积水，需住院治疗15天以上为由，向被告提交了辞职申请报告，即日便离开。2008年10月9日至2008年10月28日，原告在核工业四一六医院住院治疗，产生住院医疗费5030.7元。2008年10月29日，原告到被告处领取工资880元。同日，原告童智刚向重庆市沙坪坝区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、支付被克扣的工资和加班费3189.75元；2、支付依法解除劳动合同经济补偿金1750元；3、支付违反法定试用期的赔偿金3500元；4、支付未缴纳社会保险给我造成医疗保险待遇损失的医疗费5030.7元和25%的赔偿金1257.68元；5、支付因未出具解除劳动合同书面证明所造成的直接和间接经济损失的赔偿金3500元。2009年4月17日，重庆市沙坪坝区劳动争议仲裁委员会作出渝沙劳仲案字（2008）第1139号仲裁裁决书，裁决：驳回童智刚全部申请请求。原告童智刚不服，向本院提起诉讼，请求判如所请。被告同意仲裁委的裁决。因双方分歧较大，调解未成。
另查明，原告在上班期间中9月20日、27日、28日为公休日，被告将27日、28日调至29日、30日补休。
以上事实有《试岗协议书》、请假条、辞职申请报告、2008年9月、10月职工考勤表、2008年9月工资发放表、核工业四一六医院住院费用结算票据及当事人的陈述在案为凭，可以认定。
本院认为，原告童智刚与被告重庆创隆科技有限公司在签《试岗协议书》后，即建立劳动关系，原、被告双方应当按照协议书约定履行合同义务。庭审中，双方提交的《试岗协议书》均载明原告试用期月工资为2000元，而非原告所称的2500元。由于原告在上班第三天即因治疗肾结石疾病请假半个月，后亦因病自行辞职，其身体健康情况已表明不能完成岗位职能，因此根据《试岗协议书》的约定，原告的月工资标准应按照2000元的70%，即1400元计算。依照劳社部发[2008]3号《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》的规定，职工月计薪天数为21.75天，由此计算出原告的日工资为64.37元。关于原告的实际工作天数，虽原告声称其上班时间为17天，加班4天，但未提供相应证据加以证明。根据被告提供的考勤表，原告实际工作时间为2008年9月3日至5日、18日至20日、22日至29日，共计14天，本院对此予以确认。其中9月20日为公休日，因被告未安排补休，依法应双倍计算劳动报酬。综上，原告应获得的劳动报酬为965.55元，扣除被告已支付给原告的工资880元，被告还应支付原告劳动报酬85.55元。
关于原告诉请被告支付克扣工资、加班费的赔偿金996.74元的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定，若用人单位未足额支付劳动者劳动报酬的，由劳动行政部门责令限期支付。逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。本案中，原告并未向劳动行政部门申请责令被告限期支付工资不足额部分，故该项诉讼请求本院不予支持。
关于原告诉请被告支付因违反法定试用期的赔偿金2500元的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十九条第四款的规定：“试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限�！币蛟嬗氡桓媲┒┑摹妒愿谛槭椤分辉级肆礁鲈碌氖愿谄�，不符合上述法律规定的试用期法定条件，故本院认为双方无试用期，协议约定的两个月试岗期为劳动合同期限。原告的该项诉讼请求没有法律依据，本院不予支持。
关于原告诉请被告支付未缴纳社会保险给原告造成医疗保险待遇损失的医疗费5030.7元和25%的赔偿金1257.68元的问题。因原告系辞职后到核工业四一六医院住院治疗，所产生住院医疗费5030.7元与被告没有关联性，故本院对此不予支持。
关于原告诉请被告支付因未出具解除劳动合同书面证明所造成的直接和间接经济损失的赔偿金970元的问题，因无相关证据证明该项损失的产生，故本院亦不予支持。
据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第十九条第四款、第八十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的之规定，判决如下：
一、被告重庆创隆科技有限公司于本判决生效后立即支付原告童智刚劳动报酬85.55元。
二、驳回原告童智刚的其它诉讼请求。
案件受理费10元（原告已预交），减半收取5元，由原告童智刚负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费10元，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
双方当事人在法定上诉期内均提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
代理审判员 左庆凯
二〇〇九年七月十四日
书 记 员 唐新义
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