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山東省東營市中級人民法院

民事判決書

（2003）東民一初字第24號

　　原告(反訴被告)：東營市七色光房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司，駐東營市東營區(qū)民營經(jīng)濟(jì)園3號。
　　法定代表人：宋繼貞，董事長。

　　委托代理人：胡加強(qiáng)，山東魯北律師事務(wù)所律師（代理權(quán)限為：特別授權(quán)）。

　　被告(反訴原告)：深圳泛華工程有限公司，駐深圳市羅湖區(qū)太白路中華園A座2506號。

　　法定代表人：肖潭平，總經(jīng)理。

　　委托代理人：張瀅，山東齊征律師事務(wù)所律師（代理權(quán)限為：特別授權(quán)）。

　　委托代理人：鄭松輝，男，1962年1月6日生，漢族，深圳泛華工程有限公司七色光房地產(chǎn)開發(fā)項(xiàng)目部經(jīng)理（代理權(quán)限為：特別授權(quán)）。

　　原告東營市七色光房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司(以下簡稱：七色光公司，原告)與被告深圳泛華工程有限公司（以下簡稱：泛華公司，被告）建設(shè)工程施工合同糾紛一案，本院受理后，依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。原告七色光公司的法定代表人宋繼貞及其委托代理人胡加強(qiáng)、被告泛華公司的委托代理人張瀅、鄭松輝到庭參加訴訟，本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

　　原告七色光公司訴稱，2002年4月6日，原、被告雙方簽訂了七色花園建設(shè)工程施工合同后，被告遲遲不能按照約定將施工設(shè)備運(yùn)抵工地，施工人員未及時(shí)進(jìn)行施工，至2002年8月6日，被告僅施工了很少的工程量，所施工工程也存在嚴(yán)重的質(zhì)量問題，而被責(zé)令停工。原告多次要求被告整改并繼續(xù)施工，但被告卻不能提出整改措施，不再繼續(xù)施工，停止施工至今。根據(jù)合同約定的竣工日期，被告已逾期交工5個(gè)月，給原告造成了巨大的損失。為此，請求判令：1、解除原、被告雙方簽訂的建設(shè)工程施工合同；2、由被告賠償原告因其施工質(zhì)量違約和逾期交工造成的違約損失730800元、隱患工程拆除損失234332元、鋼材價(jià)差損失339868元，共計(jì)1305000元；3、由被告承擔(dān)訴訟費(fèi)用。

　　被告泛華公司辯稱，1、雙方簽訂建設(shè)工程施工合同后，被告即組織人員進(jìn)入工地，2002年4月21日將施工材料、機(jī)械設(shè)備運(yùn)入施工現(xiàn)場，已達(dá)到了開工條件。由于原告未能辦理規(guī)劃建設(shè)手續(xù)，三通條件未能完全具備，工農(nóng)關(guān)系未能協(xié)調(diào)妥當(dāng)，致使該工程無法正常開工；2、2002年6月21日，被告接原告通知正式開工，雖然被告在施工過程中有部分工程達(dá)不到質(zhì)量要求，被告均及時(shí)進(jìn)行了整改。被告施工進(jìn)行到2002年8月3日，突然被通知必須停工，施工場地被人為停水、停電。被告在施工過程中處處遭到原告的阻撓、干擾、破壞，使被告遭受了巨大的經(jīng)濟(jì)損失；3、原、被告雙方簽訂的建設(shè)工程施工合同，合法有效，不存在解除合同的法定事由，原告不具有單方解除權(quán)，該合同應(yīng)該繼續(xù)履行。請求依法駁回原告的訴訟請求。

　　泛華公司反訴稱，原、被告雙方簽訂建設(shè)工程施工合同后，2002年4月14日，反訴原告即組織人員進(jìn)入施工現(xiàn)場，準(zhǔn)備開始施工，由于反訴被告的原因，致使工程開工日期一再拖延。在其后的施工過程中，由于反訴被告的種種違約行為，致使工程不能順利進(jìn)行，嚴(yán)重影響了工程進(jìn)度。反訴被告違反合同約定，擅自將已包給反訴原告的工程另包給他人施工并強(qiáng)占使用反訴原告在施工場地的各種施工材料、設(shè)施，致使合同無法正常履行。反訴被告的嚴(yán)重違約行為給反訴原告造成了重大經(jīng)濟(jì)損失。為此，請求判令：1、判令反訴被告賠償反訴原告人工費(fèi)損失722240元，機(jī)械閑置費(fèi)475165元，材料損失費(fèi)185410元，鋼筋除銹損失39245元，工地保衛(wèi)、管理、水電費(fèi)損失58000元，合同履行后可得利益損失1008000元，共計(jì)2488060元；2、由反訴被告承擔(dān)全部訴訟費(fèi)用。

　　七色光公司辯稱，1、反訴被告在開工前已搞好了三通一平，具備了開工條件，是反訴原告的施工隊(duì)伍遲遲不能進(jìn)入施工場地，反訴被告并沒有違約；2、反訴被告解除合同的原因是因?yàn)榉丛V原告施工的工程質(zhì)量存在嚴(yán)重隱患，并遲遲不進(jìn)行整改、拆除，致使工程逾期竣工8個(gè)月之久，在此情況下，反訴被告為了避免損失的進(jìn)一步擴(kuò)大，在通知其解除合同后，才另找施工隊(duì)伍進(jìn)行了施工。為此，反訴被告并沒有違約，反訴原告所主張的經(jīng)濟(jì)損失沒有依據(jù)，請求法院予以駁回。

　　雙方當(dāng)事人爭議的焦點(diǎn)問題是：1、原、被告雙方所簽訂的建設(shè)工程施工合同應(yīng)否解除；2、原、被告雙方在履行合同過程中是誰違約，誰應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　經(jīng)審理查明，2002年4月6日，原、被告雙方簽訂了《七色花園建設(shè)工程施工合同》，約定：由泛華公司承包七色光公司的七色花園工程，包括圖紙以內(nèi)的土建、水電、鋁合金安裝及配套設(shè)施；2002年4月21日開工，2002年11月30日竣工；工程質(zhì)量為優(yōu)良；合同價(jià)款1740萬元，開工前按工程總造價(jià)的15%撥付，基礎(chǔ)完工撥總造價(jià)的10%，一、二層主體完工撥付10%，三、四層主體完工撥付10%，全部主體完工撥付款達(dá)到60%(含預(yù)付款)，內(nèi)外墻及水電裝飾完工后撥付款達(dá)到總造價(jià)的90%，竣工驗(yàn)收合格后撥款達(dá)到總造價(jià)的95%，扣總造價(jià)的5%作為維修押金；現(xiàn)場“三通”已完成，“一平”由承包方負(fù)責(zé)；施工所需的水、電、電訊線路已接至施工場地；由發(fā)包人協(xié)調(diào)當(dāng)?shù)仃P(guān)系，不得出現(xiàn)影響工程施工現(xiàn)象；違約責(zé)任為：發(fā)包方預(yù)付工程款的時(shí)間不遲于約定的開工日期前7天，逾期7天后承包方發(fā)出要求預(yù)付的通知，發(fā)包方收到通知后仍不能按要求預(yù)付，承包方可在發(fā)出通知后7天停止施工，發(fā)包方應(yīng)從約定應(yīng)付款之日起向承包人支付應(yīng)付款的貸款利息，并承擔(dān)違約責(zé)任。發(fā)包方不按合同約定支付工程款，雙方又未達(dá)成延期付款協(xié)議，導(dǎo)致施工無法進(jìn)行，承包方可停止施工，由發(fā)包擔(dān)違約責(zé)任等。承包方原因不能按照協(xié)議書約定的竣工日期或工程師同意順延的工期竣工的，由承包方承擔(dān)違約責(zé)任；工程質(zhì)量應(yīng)當(dāng)達(dá)到協(xié)議書約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。因承包方原因致使工程質(zhì)量達(dá)不到約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，承包方承擔(dān)違約責(zé)任。2002年5月4日，被告準(zhǔn)備對原告的工程進(jìn)行施工，因四個(gè)單元住宅樓離油井太近，需修改施工圖紙。后因安裝方面改動(dòng)較大，新出的圖紙沒有交給施工方，施工現(xiàn)場東邊電桿沒有東移，幾個(gè)墳?zāi)刮窗犭x施工現(xiàn)場、規(guī)劃局未復(fù)線等未能開工。被告于2002年6月21日分別對原告的1、2、3號樓進(jìn)行施工。在施工過程中，原告于2002年12月26日向被告撥付工程款20萬元，2003年4月1日撥342577.32元，至雙方發(fā)生糾紛時(shí)，原告共向被告撥付工程款2次，共542577.32元。2002年5月14日、7月25日、9月17日，原告的聯(lián)合開發(fā)商中國工商銀行東營市西城支行分3次向被告240萬元。該3筆款已被山東省高級人民法院（2004）魯民一終字第232號民事判決認(rèn)定為東營西城工行為雙方爭議項(xiàng)目的撥款。

　　2002年8月6日，東營區(qū)建筑工程質(zhì)量監(jiān)督站（下簡稱質(zhì)監(jiān)站）向被告發(fā)出了建設(shè)工程（隱患）通知書，認(rèn)為泛華公司所施工的七色花園工程，存在以下問題：1、基礎(chǔ)未經(jīng)驗(yàn)收，已做防水；2、所澆筑混凝土蜂窩、孔洞較多，接茬處脹模，漏漿較嚴(yán)重；3、砌磚直縫、接頭縫過大。鑿掉40㎜左右后補(bǔ)做假縫，現(xiàn)象普遍，弄虛作假嚴(yán)重；4、部分窗砌墻與柱子之間無拉接筋；5、砼構(gòu)造柱失養(yǎng)嚴(yán)重。要求泛華公司接通知后7日內(nèi)，將工程（隱患）整改措施報(bào)質(zhì)監(jiān)站，并提前兩天通知監(jiān)督站核驗(yàn)，否則，不得進(jìn)行下道工序施工。被告泛華公司提交工程整改驗(yàn)收記錄，予以證實(shí)其在質(zhì)監(jiān)站作出整改通知后，積極進(jìn)行了整改，并經(jīng)原告的駐工地代表驗(yàn)收認(rèn)可，其所施工工程是合格的。被告提交的工程監(jiān)理記錄記載，自2002年8月6日發(fā)生工程質(zhì)量問題后，工程停工40余天，沒有整改、報(bào)送質(zhì)監(jiān)站進(jìn)行核驗(yàn)的記錄。

　　2003年2月26日，原告主張向被告發(fā)出了解除合同通知書，主要理由是：被告作為工程施工單位，因存在嚴(yán)重的技術(shù)和管理問題，造成已施工的工程存在嚴(yán)重的質(zhì)量問題。因此，質(zhì)監(jiān)站于2002年8月6日下發(fā)了“工程（隱患）通知書”。通知書中列舉的嚴(yán)重質(zhì)量問題，將導(dǎo)致“七色花園”工程不能繼續(xù)施工通過驗(yàn)收交付使用。經(jīng)多次通知整改，但你公司卻遲遲不能提出整改措施，致使該工程不能再繼續(xù)施工，一直拖至2003年2月26日該工程尚未完成一層主體，有的樓盤僅開挖地槽。鑒于以上問題，你公司已無能力履行該合同，致使我公司不能實(shí)現(xiàn)該合同的目的。特通知你公司解除本合同，望你公司于2003年3月5日之前到我單位協(xié)商解除合同的事宜，逾期該合同依法即為解除，我單位將另行安排其他施工隊(duì)伍進(jìn)行施工。被告否認(rèn)收到了該通知書。2003年5月16日，原告向被告發(fā)出了催告通知書，主要內(nèi)容為：原告于2003年2月26日向被告公司寄出了“解除合同通知書”，通知被告解除雙方于2002年4月6日簽訂的《建筑工程施工合同》。時(shí)至今日，被告沒有對此提出異議。為此，原告特向被告公司提出如下催告：被告若對原告公司的“解除合同通知書”有異議，請于本通知之日起5日內(nèi)，即于2003年5月26日前對解除合同行使異議權(quán)，否則，雙方合同即為解除。被告認(rèn)可收到了該催告通知書，并稱于2003年5月23日發(fā)出了解除合同異議書，不同意解除合同，要求繼續(xù)履行合同。原告否認(rèn)收到了該異議書。

　　2003年3月25日，原告將被告的工棚拆除。被告離開施工工地時(shí)所施工的工程1號樓主體一層尚未上樓板，2號樓地下室部分已完工，3號樓基礎(chǔ)工程完工。2003年4月30日，原告委托東營協(xié)力工程造價(jià)咨詢有限責(zé)任公司對七色花園工地的工程量進(jìn)行了審計(jì)，認(rèn)定工程量為982699.83元。其中：沿街公建61475.71元（被告認(rèn)可有一部分公建基槽是由其他工程隊(duì)施工的）；三單元住宅樓23412.71元；5.5單元住宅樓南樓367145.74元；5.5單元住宅樓北樓530665.67元。在庭審過程中，原告提交了順天花園的施工手續(xù)，沒有提交七色花園的開工手續(xù)，其主張順天花園后來已變更為七色花園，被告予以否認(rèn)，原告未提交證據(jù)予以證實(shí)。

　　2003年4月11日，被告工地發(fā)生糾紛，有部分社會人員到被告工地打架后，被告大部分施工人員撤離施工工地，同年7月底，被告全部施工人員撤離施工工地。原告占用了被告材料、機(jī)械設(shè)備等共計(jì)185410元。

　　原告主張由于被告所施工的工程存在質(zhì)量問題，其雇用了劉世康的施工隊(duì)對被告所施工的工程進(jìn)行了拆除、整改、加固，原告因此損失整改費(fèi)234332元，為此提交了建筑工程預(yù)算書以及劉世康的收款收據(jù)予以證實(shí)。2003年5月份，原告將被告未完工的部分工程承包給了東營金光安裝工程有限公司和劉世康的施工隊(duì)進(jìn)行施工。現(xiàn)該工程已施工完畢。

　　另查明，2001年11月5日，原告與中國工商銀行東營市西城支行（以下簡稱：東營西城工行）簽訂了一份《房地產(chǎn)項(xiàng)目聯(lián)合開發(fā)合同》，合同約定，由雙方聯(lián)合開發(fā)東營市西城淄博路北（現(xiàn)育新路），東臨軍分區(qū)，北臨軍分區(qū)，西臨中王屋村的地塊，即七色花園工程。雙方對各自權(quán)利義務(wù)進(jìn)行了約定。原告在庭審過程中，要求被告返還其與東營西城工行多支付的工程款。

　　以上事實(shí)有雙方當(dāng)事人陳述、提交的建設(shè)工程施工合同、原告提交的付款單據(jù)、解除合同催告通知書、東營區(qū)質(zhì)監(jiān)站建設(shè)工程（隱患）通知書、建筑工程預(yù)算書、損失計(jì)算表、被告提交的公證書及光盤、中睿公司的監(jiān)理記錄、建筑器材租賃合同、證人證言、工地現(xiàn)場照片、損失計(jì)算表、法院調(diào)取的公安機(jī)關(guān)的詢問筆錄等在案為憑。

　　本院認(rèn)為，2002年4月6日，原、被告雙方簽訂了七色花園建設(shè)工程施工合同，原告為房地產(chǎn)開發(fā)公司，被告為建筑施工企業(yè)，雙方所簽訂的建設(shè)工程施工合同主體合格，內(nèi)容合法，且原、被均對合同的效力無異議，為有效合同。雙方均應(yīng)按照合同的約定履行自己的義務(wù)。由于原告方設(shè)計(jì)圖紙的變更、施工現(xiàn)場遺留問題未能及時(shí)解決，致使被告不能及時(shí)開工，為此，給被告造成逾期開工的損失，應(yīng)由原告方承擔(dān)。被告施工后，沒有按照合同約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)（即優(yōu)良工程標(biāo)準(zhǔn)）進(jìn)行施工，2002年8月6日，東營區(qū)質(zhì)監(jiān)站在對工程質(zhì)量進(jìn)行巡檢過程中，發(fā)現(xiàn)被告施工的工程質(zhì)量不合格。被責(zé)令限期整改。被告在接到質(zhì)監(jiān)站整改通知后，沒有按照質(zhì)監(jiān)站的要求，將整改工程通知質(zhì)監(jiān)部門進(jìn)行檢查驗(yàn)收，導(dǎo)致長時(shí)間不能進(jìn)行下一項(xiàng)目的施工，造成了根本違約，因此造成的損失應(yīng)由被告自己承擔(dān)。況且現(xiàn)在原告已將該項(xiàng)目另行承包給了其它單位施工，原告要求解除雙方合同的理由正當(dāng)，本院予以支持。

　　在庭審過程中，原告要求判令被告賠償因其施工質(zhì)量違約和逾期交工造成的損失1305000元。即逾期交工損失730800元，質(zhì)量隱患、工程建筑物拆除損失234332元，工程建筑鋼材價(jià)差339868元。對于原告要求的逾期竣工損失問題，由于被告所施工工程發(fā)生質(zhì)量問題后，沒有按照質(zhì)監(jiān)站的要求將整改后的工程請求質(zhì)監(jiān)站核驗(yàn)，不能及時(shí)進(jìn)行下一道工序的施工，造成長期停工。原告對此應(yīng)及時(shí)督促被告進(jìn)行整改，減少工程損失，而原告并及積極履行其監(jiān)督職責(zé)。2003年2月26日，原告才向被告發(fā)出了解除合同通知書，2003年5月16日，再次向被告發(fā)解除合同催告通知書，而沒有及時(shí)與被告解除合同，致使工程逾期竣工損失擴(kuò)大，其擅自擴(kuò)大的損失，應(yīng)由其自己承擔(dān)。對于被告怠于施工造成的損失，原告也未提交充分的證據(jù)予以證實(shí)，其證據(jù)不足，本院不予支持。關(guān)于原告主張的質(zhì)量隱患、工程建筑物拆除損失問題，其提交了建筑工程預(yù)算書以及劉世康的收款收據(jù)。但從原告提交的兩份證據(jù)來看，只能證實(shí)劉世康為原告的工程進(jìn)行了施工，并不能證實(shí)劉世康對被告所施工的隱患工程進(jìn)行了整改。在庭審過程中，原告并未申請司法、中介部門對于質(zhì)量隱患工程建筑物拆除損失進(jìn)行鑒定，也未事先與被告協(xié)商定價(jià)，其證據(jù)不足，對其該損失，本院不予支持。關(guān)于原告主張的鋼材價(jià)差問題，對于本案工程的逾期竣工，有兩個(gè)方面的原因，一是原告未能按合同約定達(dá)到開工條件；二是被告的施工不力所致。因被告逾期交工造成的鋼材漲價(jià)問題，原告并沒有提交國家認(rèn)可的價(jià)差標(biāo)準(zhǔn)等，其證據(jù)不足，對原告的該請求，本院不予支持。原告主張的多支付工程價(jià)款問題，因原告在舉證期限屆滿前，并沒有變更訴訟請求，對此本院不予支持。

　　關(guān)于被告反訴主張的機(jī)械閑置費(fèi)、鋼筋除銹損失、工地保衛(wèi)、管理、水電費(fèi)損失，均是由于被告在施工過程中，所施工的工程質(zhì)量不高，整改措施不利，怠于施工造成的，其損失應(yīng)自負(fù)，其要求原告進(jìn)行賠償?shù)睦碛刹划?dāng)，本院不予支持。對于在開工前，原告的原因造成了不能及時(shí)開工，被告來工地的人員誤工損失應(yīng)由原告方承擔(dān)，但是，由于工地不能及時(shí)開工，被告應(yīng)及時(shí)安置來工地人員或通知其它人員不能繼續(xù)到達(dá)施工工地，以免造成不必要的損失，對此擴(kuò)大損失應(yīng)由被告自己承擔(dān)。在庭審過程中，被告并未提交充分的證據(jù)予以證實(shí)其在開工前合理的人工、機(jī)械費(fèi)損失部分，其證據(jù)不足，本院不予支持。對于后來被告施工不力造成的人工損失，應(yīng)由其自己承擔(dān)，其要求原告進(jìn)行賠償?shù)睦碛刹划?dāng)，本院不予支持。

　　關(guān)于被告主張的材料費(fèi)損失，對于未用于施工的材料，被告提交的證據(jù)十，即材料機(jī)械設(shè)備被占用等共計(jì)185410元，由原告的聯(lián)合開發(fā)單位駐工地代表劉觀平簽字予以確認(rèn)，以及劉觀平出庭作證證實(shí)原告占用了被告的材料，因此，原告應(yīng)折價(jià)予以返還。對于被告的該請求，本院予以支持。由于被告怠于施工造成的合同不能履行，其要求原告賠償合同履行后的可得利益損失，理由不當(dāng)，本院不予支持。

　　綜上根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百二十八條、《中華人民共和國合同法》第四十四條第一款、六十條第一款、第九十四條第一款第（二）項(xiàng)、第九十六條第一款、第一百零七條、第一百一十九條之規(guī)定，判決如下：

　　一、解除原告東營市七色光房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司與被告深圳泛華工程有限公司的建設(shè)工程施工合同；

　　二、駁回原告東營市七色光房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司的其它訴訟請求；

　　三、原告東營市七色光房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司于本判決生效后十日內(nèi)返還被告深圳泛華工程有限公司材料價(jià)款185410元；

　　四、駁回被告深圳泛華工程有限公司的反訴請求。

　　案件受理費(fèi)16535元，由原告東營市七色光房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司負(fù)擔(dān)；反訴費(fèi)32450元，由被告深圳泛華工程有限公司負(fù)擔(dān)30000元，原告東營市七色光房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司負(fù)擔(dān)2450元；財(cái)產(chǎn)保全費(fèi)7020元，由原告東營市七色光房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司負(fù)擔(dān)。

　　如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于山東省高級人民法院。

　　

　　

　　

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　審　判　長　　趙以儉

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　審　判　員　　劉國海

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　代理審判員　　翟玉芬

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　二00五年四月十二日

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　書　記　員　　于　妤