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山東省東營(yíng)市中級(jí)人民法院

民事判決書

（2005）東民二初字第32號(hào)

　　原告：無錫華光鍋爐股份有限公司。住所地：無錫市開發(fā)區(qū)26#-G地塊7、8幢。
　　法定代表人：萬冠清，董事長(zhǎng)。

　　委托代理人（特別授權(quán)）：錢群，江蘇無錫恒佳達(dá)律師事務(wù)所律師。

　　委托代理人（特別授權(quán)）：浦勇剛，無錫華光鍋爐股份有限公司職工。

　　被告：山東永泰化工集團(tuán)有限公司（原山東永泰化工有限公司）。住所地：山東省廣饒縣大王鎮(zhèn)橡膠工業(yè)園區(qū)。

　　法定代表人：尤學(xué)中，董事長(zhǎng)。

　　委托代理人（特別授權(quán)）：聶士善，山東廣勝律師事務(wù)所律師。

　　委托代理人（特別授權(quán)）：馬懷軍，男，漢族，1973年12月2日出生，山東永泰化工集團(tuán)有限公司熱電廠技術(shù)部部長(zhǎng)。

　　原告無錫華光鍋爐股份有限公司訴被告山東永泰化工集團(tuán)有限公司（原山東永泰化工有限公司）買賣合同糾紛一案，于2005年6月27日向本院起訴，本院受理后依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。原告的委托代理人錢群、浦勇剛，被告的委托代理人聶士善、馬懷軍到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

　　原告訴稱，2001年7月17日，原、被告簽訂訂貨合同一份，約定被告向原告購買75T/H次高壓中溫煤粉鍋爐貳臺(tái)，總價(jià)款790萬元。供貨周期為合同簽訂生效后，原告從2001年11月15日開始發(fā)貨，12月31日貳臺(tái)鍋爐全部發(fā)至被告現(xiàn)場(chǎng)。付款方式為合同簽訂生效后7日內(nèi)付鍋爐總價(jià)的20%預(yù)付款，鋼架平臺(tái)到貨驗(yàn)收后7日內(nèi)付總價(jià)的30%進(jìn)度款，設(shè)備交付齊全并經(jīng)清點(diǎn)無缺件無質(zhì)量問題7日內(nèi)付總價(jià)的30%，安裝調(diào)試72小時(shí)試運(yùn)行后7日內(nèi)付總價(jià)的10%，余10%為質(zhì)保金，2003年6月30日前付清。合同簽訂后原告按合同約定履行了義務(wù)，但被告至今僅付款634萬元，扣除原告同意承擔(dān)的修理費(fèi)2萬元，仍有154萬元貨款未付。被告的上述行為顯屬違約，故請(qǐng)求判令被告立即支付所欠貨款人民幣154萬元，承擔(dān)逾期付款違約金77000元。訴訟費(fèi)用由被告負(fù)擔(dān)。

　　被告答辯稱，（一）原告起訴的主體錯(cuò)誤，原告起訴的主體是山東永泰化工有限公司，該公司已不存在，主體已經(jīng)變更，應(yīng)駁回原告的起訴。（二）原告起訴的貨款其中有79萬元已超過訴訟時(shí)效。按照雙方簽訂的合同第4條，即原告訴狀所認(rèn)可的安裝調(diào)試72小時(shí)試運(yùn)行7日內(nèi)支付總價(jià)的10%，鍋爐運(yùn)行的時(shí)間是2002年8月7日再運(yùn)行七天為該筆貨款的付款時(shí)間，至今已超過民法通則規(guī)定的兩年時(shí)效期間。（三）合同規(guī)定的10%質(zhì)保金不是保修費(fèi)，而是質(zhì)量保證金，原告方以該費(fèi)用擔(dān)保所售設(shè)備不出現(xiàn)任何質(zhì)量瑕疵，否則10%的質(zhì)保金即不予支付。原告在證據(jù)交換時(shí)已認(rèn)可鍋爐確實(shí)存在質(zhì)量問題，雙方就質(zhì)量問題也多次達(dá)成會(huì)談紀(jì)要，因此約定的10%質(zhì)保金，不應(yīng)支付。（四）原告提供的設(shè)備多次出現(xiàn)質(zhì)量問題，使被告方兩次停產(chǎn)造成巨大損失，根據(jù)合同法第一百五十二條原告對(duì)造成的實(shí)際損失應(yīng)當(dāng)賠償，被告以此理由提出抗辯。（五）原告主張被告構(gòu)成違約事實(shí)不成立，實(shí)際違約方應(yīng)當(dāng)是本案的原告。綜合以上答辯意見請(qǐng)求依法判決。

　　原告為證明其訴訟請(qǐng)求提交如下證據(jù)：

　　1.《訂貨合同》。原告與山東永泰化工有限公司于2001年7月17日簽訂合同，建立買賣合同關(guān)系。

　　2.銷售發(fā)票（復(fù)印件）。證明雙方存在業(yè)務(wù)關(guān)系。

　　3.付款憑證（復(fù)印件共8張）。證明被告共付款6340000元。

　　4.修理費(fèi)憑證（復(fù)印件）。證明原告同意承擔(dān)修理費(fèi)20000元。

　　原告主張違約金按合同第9條的約定，"延期付款一天罰應(yīng)付款項(xiàng)5%違約金"，原告只請(qǐng)求應(yīng)付款項(xiàng)的5%作為違約金數(shù)額。

　　被告對(duì)原告提交的證據(jù)1《訂貨合同》沒有異議，對(duì)原告提交的其他復(fù)印件證據(jù)不予質(zhì)證，但認(rèn)可原告承認(rèn)的付款數(shù)額和同意承擔(dān)修理費(fèi)20000元的事實(shí)。被告對(duì)其抗辯理由提供如下證據(jù)：

　　1.工商登記、企業(yè)變更資料。證明原告起訴狀所列的被告已變更，"山東永泰化工有限公司"已不存在。

　　2.熱電廠運(yùn)行事故記錄。證明原告出售的鍋爐存在質(zhì)量問題，發(fā)生管爆裂。

　　3.返修方案。證明對(duì)發(fā)生的質(zhì)量問題原告認(rèn)可并作出返修方案。

　　4.委托修復(fù)處理協(xié)議。證明原被告及石化第十公司確定對(duì)存在的質(zhì)量問題進(jìn)行修復(fù)的意見。

　　5.2002年9月27日鍋爐爆管處理紀(jì)要。證明2002年9月27日原告出售鍋爐頂棚管爆裂，經(jīng)修復(fù)在2004年恢復(fù)運(yùn)行，原告產(chǎn)品存在質(zhì)量缺陷。

　　6.9月27日因缺陷給被告造成的直接損失明細(xì)表，各項(xiàng)損失總計(jì)262232.82元。

　　7.熱電廠運(yùn)行事故記錄。證明2003年1月30日原告出售的另一臺(tái)鍋爐再次發(fā)生爆管。證明原告的產(chǎn)品存在制造缺陷。

　　8.關(guān)于1月30日鍋爐爆管的處理紀(jì)要及雙方的簽字。證明原告方在兩臺(tái)鍋爐上發(fā)生的質(zhì)量問題相同，2003年2月9日由原告方修復(fù)完畢。

　　9.2003年1月30日電廠鍋爐發(fā)生爆管給被告造成的直接損失總計(jì)328204.75元。

　　10.爆裂的管道照片兩張。證明原告所供的鍋爐爆管情況。

　　11.原告方發(fā)給被告的傳真文件。證明原告方出售的鍋爐第二次發(fā)生的事故由原告方委托他方維修，原告方認(rèn)可發(fā)生事故，產(chǎn)品質(zhì)量存在缺陷。

　　12.交工驗(yàn)收文件。證明對(duì)原告出售的鍋爐頂棚管進(jìn)行過維修更換。

　　13.原告出售的鍋爐蒸汽取樣管斷裂照片一張。

　　14.原告用戶服務(wù)處某工作人員所寫的處理紀(jì)要（復(fù)印件）。證明原告出售鍋爐出現(xiàn)第三次事故，原告對(duì)這次事故沒有進(jìn)行處理。

　　原告對(duì)被告提供證據(jù)分別質(zhì)證如下：對(duì)證據(jù)1無異議;證據(jù)2運(yùn)行事故記錄是熱電廠單方制作的記錄，沒有證據(jù)效力；證據(jù)3返修方案是事實(shí)，無異議;對(duì)證據(jù)4、證據(jù)5均無異議;證據(jù)6賠償明細(xì)表是電廠單方制作，不能證明與原告有關(guān)系，該證據(jù)沒有證明效力；證據(jù)7同樣因?yàn)槭菃畏街谱鳑]有證明效力；對(duì)證據(jù)8沒有異議;對(duì)證據(jù)9有異議，原告不認(rèn)可；證據(jù)10記載的情況曾經(jīng)發(fā)生過;證據(jù)11是原告發(fā)給被告的;證據(jù)12的內(nèi)容和效力不認(rèn)可;證據(jù)13的內(nèi)容也未聽說過，有異議;對(duì)證據(jù)14因系復(fù)印件不認(rèn)可。

　　原告對(duì)被告所提供的14份證據(jù)另提出綜合質(zhì)證意見：認(rèn)為被告所舉證據(jù)的目的主要是意圖證明原告產(chǎn)品存在質(zhì)量問題。鍋爐出現(xiàn)過問題是一個(gè)客觀的事實(shí)，但造成頂棚管爆管現(xiàn)象，產(chǎn)生事故的原因雙方并沒有通過有關(guān)單位鑒定，事故是因何原因造成不能確定。實(shí)際上，使用過程中發(fā)生事故的原因是多方面的，有可能是原告產(chǎn)品有瑕疵，也有可能是由于被告操作不當(dāng)造成的。在處理紀(jì)要中至少可以反映這樣一個(gè)問題，原告曾委托勝利石油公司進(jìn)行過鑒定，表明原告提供的產(chǎn)品不存在質(zhì)量問題。因?yàn)殄仩t的鑒定費(fèi)用相當(dāng)高，當(dāng)時(shí)情況下，從節(jié)約考慮，原告同意承擔(dān)修理費(fèi)。并不能說原告承擔(dān)20000元的修理費(fèi)就說明原告的產(chǎn)品存在質(zhì)量問題。被告提出的損失數(shù)額不能證明其真實(shí)性，不具有證明效力。

　　根據(jù)原、被告的舉證和質(zhì)證意見，本院認(rèn)定，山東永泰化工有限公司于2004年4月2日變更企業(yè)名稱為山東永泰化工集團(tuán)有限公司。

　　2001年7月17日山東永泰化工有限公司與原告無錫華光鍋爐股份有限公司簽訂訂貨合同，從原告處購買兩臺(tái)75t/h次高壓中溫煤粉鍋爐，單價(jià)3950000元，總價(jià)款7900000元。雙方約定了付款方式：合同簽訂生效七天內(nèi)付鍋爐總價(jià)的20%預(yù)付款;鋼架平臺(tái)到貨驗(yàn)收后七天內(nèi)付總價(jià)的30%進(jìn)度款，設(shè)備交付齊全并經(jīng)清點(diǎn)無缺件無質(zhì)量問題七天內(nèi)付總價(jià)的30%，安裝調(diào)試72小時(shí)試運(yùn)行后七天內(nèi)付總價(jià)的10%，余10%為質(zhì)保金，2003年6月30日前付清。違約責(zé)任約定為，供方遲交貨壹天，罰鍋爐總價(jià)的1%;需方延期付款壹天，罰需付款項(xiàng)的5%違約金。鍋爐運(yùn)行的時(shí)間是2002年8月7日。被告方已付款6340000元。原告同意承擔(dān)安裝后發(fā)生物修理費(fèi)用20000元，其余修理、修復(fù)的費(fèi)用均是由原告支出或由原告另委托第三人實(shí)施，被告未支出修理費(fèi)用。

　　本院認(rèn)為，原告與被告山東永泰化工有限公司簽訂的買賣合同是雙方真實(shí)意思表示，內(nèi)容合法，為有效合同，該合同的大部分內(nèi)容已履行，因剩余貨款是否應(yīng)當(dāng)支付雙方發(fā)生爭(zhēng)議。被告山東永泰化工有限公司在2004年變更企業(yè)名稱，本案原告在起訴時(shí)未獲知該事實(shí)，經(jīng)審理查明，應(yīng)當(dāng)予以變更，山東永泰化工有限公司有關(guān)該合同的權(quán)利義務(wù)由山東永泰化工集團(tuán)有限公司承擔(dān)。

　　原、被告對(duì)以下事實(shí)存在爭(zhēng)議：（一）被告是否存在遲延付款事實(shí)，并構(gòu)成違約。（二）付款方式中的"質(zhì)保金"應(yīng)如何理解？是理解為質(zhì)量保證金，擔(dān)保鍋爐無任何質(zhì)量瑕疵，一時(shí)發(fā)生質(zhì)量問題，被告即免予支付該10%款項(xiàng);還是應(yīng)理解為，在保修期間暫不予支付，保修期間屆滿，保修義務(wù)完成后一并結(jié)算的費(fèi)用。（三）付款方式中，安裝調(diào)試七天后應(yīng)付10%貨款，即79萬元是否已超過訴訟時(shí)效。（四）原告的產(chǎn)品是否存在質(zhì)量問題，并構(gòu)成被告拒付剩余貨款的理由。（五）被告是否因產(chǎn)品存在問題受有損失，損失數(shù)額能否從貨款中抵扣。

　　本院認(rèn)為，被告是否存在遲延支付貨款的事實(shí)，取決于被告提出的抗辯理由是否成立，即本案其他爭(zhēng)議事實(shí)的認(rèn)定。被告僅以原告產(chǎn)品存在質(zhì)量問題致其遭受經(jīng)濟(jì)損失作為抗辯理由，未提出反訴，被告主張?jiān)�告�?yīng)承擔(dān)產(chǎn)品質(zhì)量損害賠償責(zé)任不屬于本案的審理范圍，可另行起訴。雙方在合同中對(duì)鍋爐的單價(jià)有明確約定，每臺(tái)395萬元，"10%的質(zhì)保金"是鍋爐價(jià)款中的一部分，并且，約定擔(dān)保必須符合法律規(guī)定的種類和條件，因此付款方式中的"10%的質(zhì)保金"不應(yīng)理解為保證金，而是買方享有的在保修期內(nèi)，原告未完成保修義務(wù)時(shí)可以暫時(shí)拒絕支付該筆款項(xiàng)，或者買方發(fā)生了應(yīng)由賣方完成的修理費(fèi)用時(shí)，從中扣除。但在原、被告的爭(zhēng)議中，修理費(fèi)用均出自原告，未發(fā)生抵扣事實(shí)，被告應(yīng)對(duì)該部分費(fèi)用予以支付。"付款方式"是原、被告在合同對(duì)被告支付貨款進(jìn)度的約定，該條款中對(duì)最終的付款時(shí)間有約定，即2003年6月30日前付清，應(yīng)當(dāng)以該時(shí)間做為訴訟時(shí)效的起算點(diǎn)。且被告已付款6340000元，該款項(xiàng)也不能明確屬于哪個(gè)進(jìn)度的款項(xiàng)，被告主張按每個(gè)進(jìn)程單獨(dú)計(jì)算訴訟時(shí)效的理由不能成立。

　　綜上理由，被告以產(chǎn)品存在質(zhì)量問題給被告造成損失，要求以損失額折抵未付貨款的理由本院不予支持，原告的訴訟請(qǐng)求事實(shí)清楚，證據(jù)充分，被告應(yīng)當(dāng)支付剩余的貨款。雙方在合同中雖對(duì)遲延付款的違約責(zé)任作出約定，每天按應(yīng)付款項(xiàng)的5%計(jì)算，原告自愿降低違約金標(biāo)準(zhǔn)符合法律規(guī)定，應(yīng)予準(zhǔn)許。根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第一百零七條、第一百六十一條之規(guī)定，判決如下:

　　被告山東永泰化工集團(tuán)有限公司支付原告貨款人民幣1540000元，及逾期付款違約金77000元。于判決生效之日起十日內(nèi)履行。

　　案件受理費(fèi)18005元由被告山東永泰化工集團(tuán)有限公司負(fù)擔(dān)。

　　如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于山東省高級(jí)人民法院。

　　

　　

　　

　　

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　審　判　長(zhǎng)　　焦　偉

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　審　判　員　　董慶忠

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　審　判　員　　王海蓉

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　二00五年九月八日

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　書　記　員　　孫國(guó)臻