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山東省東營市中級人民法院

民事判決書

（2006）東民二初字第81號

　　原告：山東東營勝利農(nóng)村合作銀行。住所地，東營區(qū)西四路619號。
　　法定代表人：王鵬蘭，董事長。

　　委托代理人：崔強，山東龍合律師事務(wù)所律師。

　　被告：勝利油田工益實業(yè)公司。住所地，東營市濟南路212號。

　　法定代表人：奚修磊，經(jīng)理。

　　委托代理人：王讀文，山東地義律師事務(wù)所律師。

　　被告：山東海通投資有限責(zé)任公司。住所地，東營區(qū)東城曹州路和沂河路交匯處。

　　法定代表人：張俊林，董事長。

　　委托代理人：孫瑞璽，山東達洋律師事務(wù)所律師。

　　委托代理人：鐘友勇，山東達洋律師事務(wù)所律師。

　　被告：奚修磊，男，1971年2月出生，漢族，勝利油田工益實業(yè)公司總經(jīng)理，住(略)。委托代理人：王讀文，山東地義律師事務(wù)所律師。

　　被告：中國石化集團勝利石油管理局。住所地，東營市東營區(qū)濟南路10號。

　　法定代表人：曹耀峰，局長。

　　委托代理人：馮曉娟，山東百祥律師事務(wù)所律師。

　　委托代理人：張建國，男，1959年9月出生，漢族，勝利石油管理局法律事務(wù)處法律顧問，住(略)。

　　原告山東東營勝利農(nóng)村合作銀行（下稱勝利農(nóng)村合作銀行）訴被告勝利油田工益實業(yè)公司（下稱工益公司）、山東海通投資有限責(zé)任公司（下稱海通公司）、奚修磊、中國石化集團勝利石油管理局（下稱勝利石油管理局）擔(dān)保借款合同糾紛案，我院受理后，依法組成合議庭，公開開庭進行了審理。原告勝利農(nóng)村合作銀行的委托代理人崔強，被告工益公司的委托代理人王讀文，被告海通公司的委托代理人孫瑞璽、鐘友勇，被告奚修磊的委托代理人王讀文，被告勝利石油管理局的委托代理人馮曉娟、張建國到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

　　原告訴稱，2005年3月31日，被告工益公司自原告處借款3700000元，期限自2005年3月31日至2006年3月20日，利率為月利率9.3‰。由被告海通公司、奚修磊為其提供連帶責(zé)任擔(dān)保。到期后，經(jīng)原告多次通知被告還款，均以各種理由拒付。被告勝利石油管理局作為工益公司的股東，至今出資不到位，其應(yīng)在注冊資金范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任。請求判令被告工益公司償還借款本金3700000元及自2006年10月21日至履行之日的利息。其余三被告承擔(dān)連帶責(zé)任。案件訴訟費及實際支出費用由被告承擔(dān)。

　　被告工益公司辯稱，借款合同屬實，但月利率并非如原告所述9.3‰，應(yīng)為月利率8.85‰。工益公司暫無能力償還借款。

　　被告海通公司辯稱，被告工益公司不具有法人資格，其與原告簽訂的借款合同屬無效合同。作為主合同的借款合同無效，則作為從合同的原告與被告海通公司簽訂的保證合同無效。被告海通公司對導(dǎo)致保證合同無效無過錯，不應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。請求判決被告海通公司不承擔(dān)民事責(zé)任。原告在庭審中變更了起訴狀中的年利率，屬于增加了訴訟請求。

　　被告奚修磊辯稱，保證合同的保證人處只列被告海通公司為保證人，并未列被告奚修磊。從保證合同的內(nèi)容看，本案保證人是指單位，而非自然人。保證合同中奚修磊的簽名不是在保證人處，而是在法定代表人處。奚修磊作為被告工益公司的法定代表人，不可能以自己的名義為公司提供擔(dān)保，且奚修磊不具有履行保證合同的能力。請求駁回原告對被告奚修磊的訴訟請求。

　　被告勝利石油管理局辯稱，勝利石油管理局不是工益公司的股東，要求其承擔(dān)連帶責(zé)任缺乏法律和事實依據(jù)。工益公司的注冊資本已到位。請求駁回原告對勝利石油管理局的訴訟請求。

　　原告提交了以下證據(jù)：1、借款合同一份。證明被告工益公司于2005年3月31日向原告借款3700000元，合同約定按月結(jié)息，如果逾期，按約定利率的水平上加收50%計收逾期利息。2、保證合同一份。證明被告海通公司與奚修磊為該筆借款承擔(dān)連帶保證責(zé)任。3、借款憑證。證明原告依照借款合同的約定履行了付款義務(wù)，且證明該筆借款的月利率是9.3‰。4、中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會銀監(jiān)復(fù)［2006］162號文件《關(guān)于山東東營勝利農(nóng)村合作銀行開業(yè)的批復(fù)》。5、工商登記材料一宗。證明被告勝利石油管理局作為被告工益公司的股東，其出資不到位的數(shù)額達11520000元，其應(yīng)當(dāng)在出資不到位的范圍內(nèi)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

　　被告工益公司、奚修磊對原告提交的證據(jù)發(fā)表如下質(zhì)證意見，對4號證據(jù)真實性無異議，但該批復(fù)是批復(fù)給山東東營勝利農(nóng)村合作銀行籌備工作小組的，未通知到債務(wù)人。對1號證據(jù)借款合同無異議，該合同中借款人是東營市東營區(qū)農(nóng)村信用合作社聯(lián)合社，而非本案原告。借款合同約定的月利率是8.85‰。3號證據(jù)借款憑證上的月利率9.3‰是原告后加上的，并非被告工益公司填寫的，應(yīng)確定月利率為8.85‰。2號證據(jù)保證合同上的保證人一欄中"奚修磊"三個字是原告后來自己填寫的，從合同內(nèi)容看，保證合同的保證人是特指單位，而非自然人。5號證據(jù)工商登記資料的真實性無異議。工商登記機關(guān)作為法定的注冊登記機構(gòu)，自1992年就確認(rèn)了工益公司獨立的法人資格，工益公司的開辦單位是勝利石油管理局的工會委員會，在注冊時主管部門投入的注冊資本是到位的。工益公司現(xiàn)有的辦公樓自開業(yè)至今，一直由工益公司享有占有、使用、處分的權(quán)利。

　　被告海通公司對原告提交的證據(jù)發(fā)表如下質(zhì)證意見，對4號證據(jù)的質(zhì)證意見同被告工益公司的質(zhì)證意見。同時認(rèn)為，中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會所做出的批復(fù)不必然對民事主體產(chǎn)生法律上的效果，原告受讓東營市東營區(qū)農(nóng)村信用合作社聯(lián)合社的債權(quán)，該社在終止前沒有履行通知義務(wù)。1號證據(jù)借款合同、2號證據(jù)保證合同的真實性均無異議。對借款合同與借款憑證之間利率的差異，如果海通公司承擔(dān)責(zé)任，只能對借款合同約定的利率計算的利息承擔(dān)保證責(zé)任，海通公司應(yīng)與奚修磊作為共同保證人。勝利石油管理局作為工益公司的出資者，實物出資沒有辦理相關(guān)的產(chǎn)權(quán)變更手續(xù)，現(xiàn)金出資沒有進帳單，因此勝利石油管理局沒有履行任何的出資義務(wù)，工益公司不具備法人資格，其與原告簽訂的借款合同無效，海通公司與原告簽訂的保證合同當(dāng)然無效，且海通公司對導(dǎo)致合同無效無過錯，不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。

　　被告勝利石油管理局對原告提交的證據(jù)發(fā)表如下質(zhì)證意見，對4號證據(jù)的質(zhì)證意見同其他被告的質(zhì)證意見。對借款合同、保證合同的真實性無異議，借款合同是兩個獨立的法人單位簽訂的，與被告勝利石油管理局無關(guān)。即使保證合同無效，保證人仍應(yīng)承擔(dān)保證責(zé)任。5號證據(jù)工商登記材料可以證明工益公司的開辦單位是勝利石油管理局工會委員會，而不是勝利石油管理局。工益公司登記注冊時其注冊資金是到位的。

　　被告工益公司提交了以下證據(jù)：（2006）東民二初字第33號民事判決書。以生效的法律文書證明工益公司與金融機構(gòu)簽訂的借款合同為有效合同，工益公司具有法人資格。

　　原告對工益公司提交的證據(jù)無異議，且同意工益公司的主張。

　　被告海通公司對工益公司提交證據(jù)的真實性無異議，但在（2006）東民二初字第33號案件中，當(dāng)事人沒有爭議工益公司的法人資格問題，法庭沒有進行審理，在本案中應(yīng)當(dāng)進行審理。

　　被告勝利石油管理局對被告工益公司提交的證據(jù)無異議。

　　被告海通公司提交了以下證據(jù)：1、工益公司的工商登記材料。2、勝利油田工益新技術(shù)石油開發(fā)有限責(zé)任公司清算公告。3、勝利油田工益新技術(shù)石油開發(fā)有限責(zé)任公司清算終結(jié)報告。4、勝利石油管理局電話號碼薄數(shù)頁。5、關(guān)于勝利油田工益新技術(shù)石油開發(fā)有限責(zé)任公司有關(guān)問題的說明。6、債權(quán)債務(wù)承擔(dān)證明。7、勝利石油管理局石油開發(fā)中心工商登記。8、勝利石油管理局法律事務(wù)處給東營市工商行政管理局出具的證明。9、勝利油田工益實業(yè)公司分支機構(gòu)登記表。10、非公司法人設(shè)立登記情況。11、工益集團現(xiàn)有房屋情況登記表。證明勝利石油管理局是工益公司的出資人，且其出資沒有到位。

　　原告對被告海通公司提交的證據(jù)質(zhì)證認(rèn)為，同意其關(guān)于出資不到位的主張，但工益公司是法人單位。

　　被告工益公司對被告海通公司提交的證據(jù)質(zhì)證認(rèn)為，1992年工益公司注冊時，應(yīng)當(dāng)適用當(dāng)時的法律，工商登記注冊材料中均沒有銀行進帳單等資料。在（2006）東民二初字第33號案件中，海通公司即為一方當(dāng)事人，對同一事實的認(rèn)定，應(yīng)以當(dāng)事人的認(rèn)可為準(zhǔn)。認(rèn)定主管部門和開辦單位應(yīng)根據(jù)提出注冊申請的單位、投資者來確定。2-9號證據(jù)與本案無關(guān)。11號證據(jù)不能證明勝利石油管理局以樓房出資的問題。

　　被告勝利石油管理局對被告海通公司提交的證據(jù)質(zhì)證認(rèn)為，同意被告工益公司的主張，工益公司在成立時，勝利石油管理局工會委員會即將樓房交付其占有使用，依照《民法通則》第七十二條的規(guī)定，財產(chǎn)所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)移。驗資報告可以證明出資是到位的。

　　被告奚修磊提交的證據(jù)：保證合同復(fù)印件一份。證明原告在讓奚修磊在保證合同上簽字時，沒有說明奚修磊是以保證人的身份簽字，而是其作為借款人的法定代表人同意被告海通公司為借款提供擔(dān)保。且在保證合同的"保證人"一欄中沒有列奚修磊。

　　原告對被告奚修磊提交的證據(jù)質(zhì)證認(rèn)為，對該證據(jù)的真實性有異議，并且該證據(jù)不能證明被告奚修磊的主張。

　　被告工益公司同意被告奚修磊的主張。

　　被告海通公司同意原告的主張。

　　被告勝利石油管理局同意被告工益公司的主張。

　　被告勝利石油管理局提交了以下證據(jù)：1、工益公司的工商登記材料。2、企業(yè)法人年檢報告書。證明工益公司的出資者是勝利石油管理局工會委員會。

　　原告對被告勝利石油管理局提交的證據(jù)真實性無異議，但不認(rèn)同其證明的目的。

　　被告工益公司、奚修磊認(rèn)同被告勝利石油管理局的主張。

　　被告海通公司對勝利石油管理局的證據(jù)真實性無異議，同原告的質(zhì)證意見。

　　經(jīng)庭審中各當(dāng)事人舉證、質(zhì)證，本院對以下案件事實予以確認(rèn)，2006年6月8日，中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會做出《關(guān)于山東東營勝利農(nóng)村合作銀行開業(yè)的批復(fù)》，自勝利農(nóng)村合作銀行開業(yè)時，山東東營市東營區(qū)農(nóng)村信用合作社聯(lián)合社及其所轄農(nóng)村信用合作社自行終止，其債權(quán)債務(wù)轉(zhuǎn)為勝利農(nóng)村合作銀行債權(quán)債務(wù)。2005年3月31日，東營市東營區(qū)農(nóng)村信用合作社聯(lián)合社與工益公司簽訂借款合同，約定工益公司向東營市東營區(qū)農(nóng)村信用合作社聯(lián)合社借款3700000元，合同中約定借款月利率為8.85‰。同日，東營市東營區(qū)農(nóng)村信用合作社聯(lián)合社與被告海通公司、奚修磊簽訂保證合同，由海通公司、奚修磊對上述借款提供連帶責(zé)任保證。同日，東營市東營區(qū)農(nóng)村信用合作社聯(lián)合社向被告工益公司發(fā)放了借款3700000元，借款憑證上載明借款月利率為9.3‰。被告工益公司是勝利石油管理局工會委員會于1992年7月組建并申請開業(yè)登記的企業(yè)法人單位。登記時，注冊資金5000000元，1992年8月17日，山東東營會計師事務(wù)所出具工商企業(yè)注冊資金驗證書，工益公司上級主管部門投資固定資金2500000元、流動資金2500000元。

　　本院認(rèn)為，原告是經(jīng)依法批準(zhǔn)成立的，其在開業(yè)的同時，東營市東營區(qū)農(nóng)村信用合作社聯(lián)合社自行終止，東營市東營區(qū)農(nóng)村信用合作社聯(lián)合社的債權(quán)債務(wù)轉(zhuǎn)為原告?zhèn)鶛?quán)債務(wù)，不適用債權(quán)轉(zhuǎn)讓的程序，各被告提出的東營市東營區(qū)農(nóng)村信用合作社聯(lián)合社未履行通知義務(wù)從而勝利農(nóng)村合作銀行不能作為本案原告的主張不能成立。原告與被告工益公司簽訂的借款合同真實有效，原告依合同約定向被告工益公司發(fā)放了借款3700000元。合同中約定的月利率與借款憑證約定的月利率不一致，應(yīng)以借款憑證約定的月利率9.3‰為準(zhǔn)，以此作為計算利息的依據(jù)。在保證合同中，被告奚修磊稱保證人一欄中未列"奚修磊"，但原告提交的證據(jù)列明了"奚修磊"，被告奚修磊未提交有效證據(jù)予以反駁。并且被告奚修磊在保證合同上簽名、蓋章，應(yīng)認(rèn)定是其真實意思表示。該保證合同合法有效，被告海通公司、奚修磊應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任保證。但該保證合同中約定的是為確保借款合同的履行，借款合同中約定的借款月利率是8.85‰，因此，本案中被告海通公司、奚修磊只對借款本金、按借款合同約定的計算方式（借款期限內(nèi)月利率為8.85‰）計算的利息及實現(xiàn)債權(quán)的費用承擔(dān)連帶責(zé)任保證。原告主張利息的起算點為2006年10月21日，此前的利息被告工益公司已經(jīng)償還，對此各被告均未提出異議，應(yīng)予以認(rèn)定。被告工益公司的企業(yè)法人章程、企業(yè)法人申請開業(yè)登記注冊書可以證明其開辦單位是勝利石油管理局工會委員會，而不是勝利石油管理局。山東東營會計師事務(wù)所出具工商企業(yè)注冊資金驗證書及兩份資信證明可以證明被告工益公司成立時的注冊資金是到位的。工益公司所使用的樓房是在成立時由勝利石油管理局工會委員會交付的，且自工益公司成立以來一直由其占有使用，該樓房未經(jīng)確權(quán)不能否認(rèn)勝利石油管理局工會委員會的投資已經(jīng)到位。綜上所述，原告與被告工益公司簽訂借款合同并依約發(fā)放借款后，被告工益公司應(yīng)依照合同約定及時償還借款本金及利息，被告工益公司未及時償還應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，被告海通公司、奚修磊應(yīng)在保證范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任保證。依照《中華人民共和國合同法》第二百零五條、第二百零六條、第二百零七條，《中華人民共和國擔(dān)保法》第十八條、第二十一條，《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條之規(guī)定，判決如下：

　　一、被告勝利油田工益實業(yè)公司于判決生效后十日內(nèi)償還原告山東東營勝利農(nóng)村合作銀行借款本金3700000元及自2006年10月21日按借款合同約定的計算方式（借款期限內(nèi)月利率為9.3‰）計算至履行之日的利息。

　　二、被告山東海通投資有限責(zé)任公司、奚修磊對借款本金3700000元及自2006年10月21日按借款合同約定的計算方式（借款期限內(nèi)月利率為8.85‰）計算至履行之日的利息承擔(dān)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

　　三、駁回原告山東東營勝利農(nóng)村合作銀行對被告中國石化集團勝利石油管理局的訴訟請求。

　　案件受理費28510元、訴訟保全費23020元，由被告勝利油田工益實業(yè)公司、山東海通投資有限責(zé)任公司、奚修磊共同負擔(dān)。

　　如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于山東省高級人民法院。

　　

　　

　　

　　

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　審　判　長　　焦　偉

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　審　判　員　　呼振泉

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　審　判　員　　王海蓉

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　二○○七年二月五日

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　書　記　員　　孫國臻