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  • (2005)桂民四終字第19號

    ——廣西壯族自治區(qū)高級人民法院(2005-8-16)



    (2005)桂民四終字第19號

    廣西壯族自治區(qū)高級人民法院
    民 事 判 決 書

    (2005)桂民四終字第19號

    上訴人(一審原告)中國人壽保險(xiǎn)(海外)股份有限公司香港分公司,住所地:香港特別行政區(qū)灣仔軒尼詩道中313號中國人壽大廈22室。
    法定代表人蘇銳石,總經(jīng)理。
    委托代理人王浩暉,廣東廣大律師事務(wù)所律師。
    委托代理人黎志凌,廣東廣大律師事務(wù)所律師。
    被上訴人(一審被告)中國建設(shè)銀行廣西壯族自治區(qū)分行,住所地:廣西壯族自治區(qū)南寧市民族大道92號。
    負(fù)責(zé)人袁明,該行行長。
    委托代理人樊曉艷,該行法律部工作人員。
    委托代理人李逸泰,至善律師事務(wù)所律師。
    上訴人中國人壽保險(xiǎn)(海外)股份有限公司香港分公司(簡稱人保香港分公司)因應(yīng)納稅款滯納金糾紛一案,不服南寧市中級人民法院(2004)南市民三初字第82號民事判決,向本院提起上訴。本院于2005年6月15日受理后,依法組成合議庭,于2005年7月22日公開開庭審理了本案。上訴人人保香港分公司的委托代理人王浩暉、黎志凌,被上訴人中國建設(shè)銀行廣西壯族自治區(qū)分行(簡稱建行廣西分行)的委托代理人樊曉艷、李逸泰到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
    本案經(jīng)一審法院審理查明:原、被告曾因借款合同糾紛一案,經(jīng)廣西壯族自治區(qū)高級人民法院審理并于2001年11月作出(2000)桂經(jīng)初字第11號民事判決,判令由被告向原告返還借款本金港幣4000萬元及其利息。之后,原、被告雙方經(jīng)協(xié)商確認(rèn),被告應(yīng)向原告支付的利息總計(jì)為港幣13787637.01元,扣除被告于1995、1996年分期支付的利息港幣720萬元,被告應(yīng)向原告支付利息6587637.01元。2002年6月8日,被告向原告歸還了借款本金港幣4000萬元。2002年7月5日,被告從應(yīng)付原告的利息款港幣6587637.01元中向南寧市國家稅務(wù)局涉外稅收管理分局支付代扣代繳利息稅人民幣1460938.02元,并按要求繳納了已付利息港幣720萬元的應(yīng)納稅款逾期滯納金人民幣2997777.94元;剩余利息款人民幣2379713.31元于2002年7月26日全部支付給原告。原告收到上述款項(xiàng)后,認(rèn)為應(yīng)納稅款逾期滯納金人民幣2997777.94元應(yīng)由被告自行承擔(dān),不應(yīng)從應(yīng)支付給其的借款利息中扣除。原、被告協(xié)商未果,原告于2002年8月5日向廣西壯族自治區(qū)高級人民法院申請強(qiáng)制執(zhí)行該筆款項(xiàng)。廣西壯族自治區(qū)高級人民法院則認(rèn)為該款項(xiàng)由誰承擔(dān)屬于另一個(gè)法律關(guān)系,應(yīng)另案處理。原告遂向本院提起本案訴訟。
    另查明:原告原稱“中國人壽保險(xiǎn)股份有限公司香港分公司”,2003年8月5日更名為“中國人壽保險(xiǎn)(海外)股份有限公司香港分公司”。
    一審法院審理后認(rèn)為: 一、關(guān)于本案管轄權(quán)及法律適用的問題。因香港特別行政區(qū)與中國內(nèi)地屬一國之內(nèi)的不同法域,其法律沖突問題應(yīng)準(zhǔn)用我國涉外法律的相關(guān)規(guī)定。1、管轄權(quán)問題。根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二十四條的規(guī)定“因合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄!北景副桓娴淖∷卦趶V西壯族自治區(qū)轄區(qū)內(nèi),又根據(jù)最高人民法院《關(guān)于涉外民商事案件訴訟管轄的若干問題的規(guī)定》第一條第二項(xiàng)的規(guī)定“第一審涉外民商事案件由省會、自治區(qū)首府、直轄市所在地的中級人民法院管轄”,本院作為廣西壯族自治區(qū)首府所在地的中級人民法院,對本案具有管轄權(quán)。2、法律適用問題。根據(jù)《中華人民共和國民法通則》第一百四十五條第一款的規(guī)定,“涉外合同當(dāng)事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律,法律另有規(guī)定的除外”。當(dāng)事人在庭審中均選擇適用中華人民共和國內(nèi)地的法律處理本案,故本案適用中華人民共和國內(nèi)地的法律。二、關(guān)于本案的滯納稅款滯納金人民幣2997777.94元應(yīng)由誰承擔(dān)的問題!吨腥A人民共和國外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法》第十九條第一、二款規(guī)定:“外國企業(yè)在中國境內(nèi)未設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所,而有取得的來源于中國境內(nèi)的利潤、利息、租金、特許權(quán)使用費(fèi)和其他所得,或者雖設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所,但上述所得與其機(jī)構(gòu)、場所沒有實(shí)際聯(lián)系的,都應(yīng)當(dāng)繳納百分之二十的所得稅。依照前款規(guī)定繳納的所得稅,以實(shí)際受益人為納稅義務(wù)人,以支付人為扣繳義務(wù)人。稅款由支付人在每次支付的款額中扣繳?劾U義務(wù)人每次所扣的稅款,應(yīng)當(dāng)于五日內(nèi)繳入國庫,并向當(dāng)?shù)囟悇?wù)機(jī)關(guān)報(bào)送扣繳所得稅報(bào)告表!卑凑丈鲜鲆(guī)定,原告從被告處收取利息,是實(shí)際受益人,即是納稅義務(wù)人,其應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)是在取得利息收益后及時(shí)向稅務(wù)機(jī)關(guān)依法納稅;被告作為支付利息的單位,是扣繳義務(wù)人,其應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)是將從付給原告的利息中所扣下來的稅款及時(shí)代原告向稅務(wù)機(jī)關(guān)繳納。但本案的事實(shí)是,被告在支付利息給原告時(shí)未從中扣除相應(yīng)的稅款,而原告在取得利息收益后未及時(shí)向稅務(wù)機(jī)關(guān)申報(bào)和繳納稅款,從而導(dǎo)致了本案利息稅滯納金的產(chǎn)生,在此情形下,原、被告所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任是不同的。《中華人民共和國稅收征管法》第六十九條規(guī)定:“扣繳義務(wù)人應(yīng)扣未扣、應(yīng)收未收稅款的,由稅務(wù)機(jī)關(guān)向納稅人追繳稅款,對扣繳義務(wù)人處應(yīng)扣未扣、應(yīng)收未收稅款50%以上3倍以下的罰款!睆脑摋l款可以看出,依法納稅是納稅人的法定義務(wù),不因扣繳義務(wù)人應(yīng)扣未扣、應(yīng)收未收而免除,原告仍應(yīng)補(bǔ)交稅款,而稅款滯納金是由于納稅人未按照規(guī)定期限履行納稅義務(wù)而被課以的新的給付義務(wù),是正常稅款的延伸,亦應(yīng)由原告支付;而被告作為扣繳義務(wù)人,其應(yīng)扣未扣、應(yīng)收未收稅款,其所承擔(dān)的是行政處罰的責(zé)任,而并非承擔(dān)支付稅款及其滯納金的責(zé)任。需要指出的是,我國稅收實(shí)行的是納稅人自行申報(bào)制度,納稅人在有扣繳義務(wù)人的情況下,也有向稅務(wù)機(jī)關(guān)自行申報(bào)的義務(wù)。因此,原告在被告未扣除相應(yīng)稅款的情況下,其應(yīng)及時(shí)向稅務(wù)機(jī)關(guān)申報(bào)及繳納利息稅,但原告并未履行該義務(wù),導(dǎo)致滯納金產(chǎn)生的后果,此責(zé)任是原告自己的過錯(cuò)行為造成的,所以,應(yīng)當(dāng)由原告承擔(dān)稅款滯納金的責(zé)任。雖然在繳款通知書中列的繳款單位是被告,但被告作為代扣代繳人,實(shí)際上僅是代原告交納滯納金,并不說明由被告承擔(dān)滯納金。根據(jù)最高人民法院法釋[2001]33號《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條的規(guī)定:“當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實(shí)主張的,由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果!庇捎谠嫣峁┑淖C據(jù)不足以證明稅款滯納金人民幣2997777.94元應(yīng)由被告承擔(dān)的事實(shí),所以,原告的主張本院不予支持,予以駁回。據(jù)此,依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二十四條、《中華人民共和國民法通則》第一百四十五條第一款、《中華人民共和國外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法》第十九條第二款、最高人民法院《關(guān)于涉外民商事案件訴訟管轄的若干問題的規(guī)定》第一條第二項(xiàng)、最高人民法院法釋[2001]33號《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條的規(guī)定,判決:駁回原告中國人壽保險(xiǎn)(海外)股份有限公司香港分公司的訴訟請求。本案案件受理費(fèi)24999元(原告已預(yù)交),由原告負(fù)擔(dān)。
    上訴人人保香港分公司不服一審判決上訴稱:一、人民幣2997777.94元滯納金應(yīng)由被上訴人承擔(dān):1、人民幣2997777.94元滯納金是因被上訴人未能按約定期限還款給上訴人所致,如被上訴人及時(shí)還款給上訴人則不會產(chǎn)生如此巨額的滯納金;2、被上訴人作為扣繳義務(wù)人,有責(zé)任及時(shí)向稅局申報(bào)扣繳稅款,由于被上訴人未能按規(guī)定期限繳交稅款而導(dǎo)致產(chǎn)生稅款的滯納金應(yīng)當(dāng)由被上訴人承擔(dān);3、被上訴人提供的南寧國稅局出具的《稅收通用繳款書》中的繳款單位是被上訴人而非上訴人,并沒有明確應(yīng)納稅款滯納金人民幣2997777.94元由上訴人承擔(dān),南寧國稅局沒有出具任何的法律文書給上訴人明確應(yīng)納稅款滯納金人民幣2997777.94元由上訴人承擔(dān)。二、一審判決存在不當(dāng)之處:1、被上訴人沒有提交任何證據(jù)證明在上訴人一審起訴前已經(jīng)向上訴人支付的720萬元港幣中已包含了應(yīng)納稅款,沒有證據(jù)證明滯納金應(yīng)該由上訴人承擔(dān),因此,承擔(dān)舉證不能責(zé)任的應(yīng)該是被上訴人而不是上訴人。2、一審判決根據(jù)《中華人民共和國稅收征收管理法》第六十九條的規(guī)定認(rèn)為被上訴人承擔(dān)的僅是行政責(zé)任而免除了被上訴人的民事責(zé)任,未體現(xiàn)《中華人民共和國外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法》第二十二條的規(guī)定,也偏離了法律本意。綜上所述,請求二審法院:一、撤銷一審判決;二、確認(rèn)由被上訴人承擔(dān)應(yīng)稅款滯納金人民幣2997777.94元;三、判令被上訴人向上訴人償付人民幣2997777.94元;四、本案一、二審訴訟費(fèi)由被上訴人負(fù)擔(dān)。
    被上訴人建行廣西分行未提供書面答辯,在庭審中辯稱:一、上訴人已承認(rèn)得到了利息款720萬元港幣,根據(jù)法律規(guī)定,誰占用稅款就應(yīng)當(dāng)由誰繳納滯納金;二、至今為止,上訴人未在大陸或香港任何一處繳交過稅款,上訴人稱其是在廣西壯族自治區(qū)高級人民法院另案判決生效后,才知道要納稅,理由不能成立,是否應(yīng)當(dāng)納稅、何時(shí)交稅,屬另一法律關(guān)系,上訴人應(yīng)與稅局交涉。因此,上訴人稱被上訴人占用稅款,未履行代扣代繳義務(wù),拖延繳納稅款產(chǎn)生巨額滯納金,不是事實(shí)。一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚,適用法律正確,請求二審法院駁回上訴,維持原判。
    二審期間,雙方均未提供新證據(jù)。
    經(jīng)審理查明:一審判決認(rèn)定的事實(shí)和證據(jù),事實(shí)清楚、證據(jù)充分,本院亦予以確認(rèn)。
    本院認(rèn)為,本案系因雙方當(dāng)事人1994年12月28日簽訂的《借款合同》經(jīng)本院(2001)桂經(jīng)初字第11號民事判決確認(rèn)無效并判決被上訴人向上訴人返還本金及利息后,基于已付利息的所得稅而產(chǎn)生的滯納金該由誰承擔(dān)而產(chǎn)生糾紛,故本案屬于合同糾紛!吨腥A人民共和國民事訴訟法》 第四條規(guī)定:“凡在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行民事訴訟,必須遵守本法”,第二十四條規(guī)定:“因合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄”,最高人民法院《關(guān)于涉外民商事案件訴訟管轄的若干問題的規(guī)定》第一條第二項(xiàng)規(guī)定:“第一審涉外民商事案件由省會、自治區(qū)首府、直轄市所在地的中級人民法院管轄”,故一審法院作為廣西壯族自治區(qū)首府所在地的中級人民法院,對本案具有管轄權(quán)。一審法院尊重當(dāng)事人雙方的選擇適用中華人民共和國的法律也是正確的。
    本案雙方爭議的焦點(diǎn)為:應(yīng)納稅款滯納金人民幣2997777.94元應(yīng)由誰承擔(dān)?
    上訴人人保香港分公司系根據(jù)香港的法律——香港公司條例登記成立的企業(yè),中國內(nèi)地與香港屬于不同法域及稅區(qū)。被上訴人建行廣西分行于1995年、1996年共向上訴人人壽保險(xiǎn)香港分公司支付利息及手續(xù)費(fèi)720萬元港幣,無論該款在中國內(nèi)地或香港支付,均屬于來源于中國境內(nèi)的利息。《中華人民共和國外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法》第十九條第一、二款規(guī)定:“外國企業(yè)在中國境內(nèi)未設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所,而有取得的來源于中國境內(nèi)的利潤、利息、租金、特許權(quán)使用費(fèi)和其他所得,或者雖設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所,但上述所得與其機(jī)構(gòu)、場所沒有實(shí)際聯(lián)系的,都應(yīng)當(dāng)繳納百分之二十的所得稅。依照前款規(guī)定繳納的所得稅,以實(shí)際受益人為納稅義務(wù)人,以支付人為扣繳義務(wù)人!眳⒄丈鲜鲆(guī)定,上訴人從被上訴人處收取利息,是實(shí)際受益人,即納稅義務(wù)人;被上訴人作為支付利息的單位,是扣繳義務(wù)人。南寧市國家稅務(wù)局涉外稅收管理分局于2002年7月5日收取已付利息港幣720萬元的應(yīng)納稅款逾期滯納金人民幣2997777.94元,是從被上訴人建行廣西分行向上訴人實(shí)際支付利息時(shí)起算滯納期間。被上訴人超過1994年12月28日簽訂的《借款合同》約定的期限,未實(shí)際付款前,并不產(chǎn)生利息稅及滯納金,而是導(dǎo)致被上訴人應(yīng)承擔(dān)逾期付款期間的利息責(zé)任,本院(2000)桂經(jīng)初字第11號民事判決對此利息責(zé)任也已予以確定。余下應(yīng)付利息款港幣6587637.01元雖屬被上訴人對上訴人逾期付款,但未產(chǎn)生滯納金,也說明逾期付款與滯納金的產(chǎn)生沒有因果關(guān)系。因此,上訴人關(guān)于人民幣2997777.94元滯納金是因被上訴人未能按約定期限還款給上訴人所致的主張,與事實(shí)不符,本院不予采信。
    1993年1月1日起施行的《中華人民共和國稅收征收管理法》第十六條規(guī)定:“納稅人必須在法律、行政法規(guī)規(guī)定或者稅務(wù)機(jī)關(guān)依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定確定的申報(bào)期限內(nèi)辦理納稅申報(bào),報(bào)送納稅申報(bào)表、財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)表以及稅務(wù)機(jī)關(guān)根據(jù)實(shí)際需要要求納稅人報(bào)送的其他納稅資料?劾U義務(wù)人必須在法律、行政法規(guī)規(guī)定或者稅務(wù)機(jī)關(guān)依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定確定的申報(bào)期限內(nèi)報(bào)送代扣代繳、代收代繳稅款報(bào)告表以及稅務(wù)機(jī)關(guān)根據(jù)實(shí)際需要要求扣繳義務(wù)人報(bào)送的其他有關(guān)資料”。該法經(jīng)1995年2月28日修正后的第十六條及2001年4月28日修訂后的第二十五條,同樣規(guī)定了納稅人的申報(bào)義務(wù)。因此,在被上訴人建行廣西分行對利息稅有代扣代繳義務(wù)的同時(shí),上訴人人保香港分公司也有自行申報(bào)納稅的義務(wù)。雙方在1994年12月28日簽訂的《借款合同》中并未約定被上訴人的扣繳義務(wù),在無約定義務(wù)的情況下,被上訴人僅承擔(dān)法定的不履行扣繳義務(wù)的行政處罰責(zé)任!吨腥A人民共和國外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法》第二十二條 “納稅義務(wù)人未按規(guī)定期限繳納稅款的,或者扣繳義務(wù)人未按規(guī)定期限解繳稅款的,稅務(wù)機(jī)關(guān)除限期繳納外,從滯納稅款之日起,按日加收滯納稅款千分之二的滯納金”及《中華人民共和國稅收征收管理法》第三十二條“納稅人未按照規(guī)定期限繳納稅款的,扣繳義務(wù)人未按規(guī)定期限解繳稅款的,稅務(wù)機(jī)關(guān)除責(zé)令限期繳納外,從滯納稅款之日起,按日加收滯納稅款萬分之五的滯納金”之規(guī)定,明確了稅務(wù)機(jī)關(guān)收取滯納金的職權(quán),但并未界定滯納金最終該由納稅義務(wù)人還是扣繳義務(wù)人承擔(dān)。根據(jù)實(shí)際收益與納稅義務(wù)相一致的稅收原則,因已付港幣720萬元由上訴人人保香港分公司占有和使用,產(chǎn)生的孳息也由上訴人占有,稅務(wù)機(jī)關(guān)按每日萬分之五或千分之二的標(biāo)準(zhǔn)收取滯納金,體現(xiàn)了對該孳息的剝奪功能,因此,一審判決認(rèn)定該滯納金是正常稅款的延伸是正確的。南寧市國家稅務(wù)局《稅收通用繳款書》注明“代征代扣”、“正常稅款”、“代扣中國人壽保險(xiǎn)公司香港公司稅”,表明了征稅的對象,繳款單位“中國建設(shè)銀行廣西壯族自治區(qū)分行”繳款屬于“代征代扣”,并非最終承擔(dān)該滯納金的主體,與代繳代扣制度的特征也相符合。
    因此,上訴人關(guān)于南寧國稅局出具的《稅收通用繳款書》中的繳款單位是被上訴人,滯納金人民幣2997777.94元應(yīng)由被上訴人承擔(dān)的主張及關(guān)于被上訴人因未按期代繳稅款而應(yīng)承擔(dān)滯納金的主張不能成立,本院不予支持。
    綜上所述,一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚,適用法律正確。根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條第一款第(一)項(xiàng)之規(guī)定,判決如下:
    駁回上訴,維持原判。
    本案一審案件受理費(fèi)24999元(上訴人已預(yù)交),二審案件受理費(fèi)24999元(上訴人已預(yù)交),由上訴人負(fù)擔(dān)。
    本判決為終審判決。



    審 判 長 梁 梅
    代理審判員 程 麗 文
    代理審判員 王 一 君

    二OO五年八月十六日

    書 記 員 李 國 賓

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